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律師法修改在爭議與期冀中前行

    日期：2007-07-17     作者：李慎波    閱讀：3,774次

     6月24日，十屆全國人大常委會第二十八次會議對律師法修訂草案進(jìn)行了首次審議。其中律師職業(yè)定位、律師執(zhí)業(yè)保障等成為公眾尤其是律師界關(guān)注的焦點(diǎn)。

學(xué)者認(rèn)為，律師法修訂草案相對10年以前的律師法有很多進(jìn)步，特別是律師在法庭上的言論不受追究、沒有檢舉的義務(wù)等，這些都非常具體，具有可操作性，對于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的行使有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。


持續(xù)至今的討論

“一部好的律師法，其積極作用甚至超過一部好的訴訟法?！?007年6月19日，河北律師趙穎鋒在自己的博客上以這樣一句話表述其對律師法修訂草案的態(tài)度。

在名為“律師法修改草案之修改意見”中，趙穎鋒希望新修改的律師法能夠在總則中將第三條中“律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護(hù)”作為一條單列；在第四條加入“服務(wù)”，即律師協(xié)會依照本法對律師、律師事務(wù)所進(jìn)行服務(wù)，實(shí)施行業(yè)管理；總則增加一條：國家支持律師參與立法和法律調(diào)研活動，支持律師對行政機(jī)關(guān)的社會管理工作提出批評和法律建議……趙穎鋒將自己的意見歸結(jié)成八條，并在每一條之后都附了詳細(xì)的理由。

律師法自頒布至今，已走過了10年歷程。毋庸置疑，律師法在規(guī)范律師執(zhí)業(yè)方面發(fā)揮了一定的作用。但是，近年來律師被當(dāng)事人毆打，被非法拘禁甚至陷入囹圄的事件卻屢見報端，作為律師執(zhí)業(yè)保障基本法的律師法無力為律師撐起一把保護(hù)傘，不能不令人深思。

2007年6月13日召開的國務(wù)院常務(wù)會議上，討論并原則通過了《律師法（修訂草案）》。6月24日，十屆全國人大常委會第二十八次會議對律師法修訂草案進(jìn)行了首次審議。其中律師職業(yè)定位、律師執(zhí)業(yè)保障等成為公眾尤其是律師界關(guān)注的焦點(diǎn)?；仡櫄v史，展望未來，10年來關(guān)于律師法修改的問題一直是法律界的熱門話題。10年中關(guān)于修改律師法的討論不斷，而對草案中到底應(yīng)該加入什么內(nèi)容也是眾說紛紜，包括法學(xué)專家、司法行政部門、立法機(jī)構(gòu)以及律師、律師協(xié)會等各方都參與到這場持續(xù)至今的討論中。

律師法的前世今生

“從草案來看，這次修改有些突破，但整體上看并不是十分令人滿意。”2007年6月29日，中國政法大學(xué)教授馬宏俊在接受《民主與法制時報》記者采訪時表示。

馬宏俊，中國政法大學(xué)教授，中國政法大學(xué)律師學(xué)研究中心專家，曾與中國政法大學(xué)的終身教授陳光中一起被聘為司法部《律師法》修訂專家咨詢組成員。2006年12月，他出版了自己的研究成果《〈律師法〉修改中的重大理論問題研究》。

對于律師法的修改，馬宏俊更愿意從歷史的角度進(jìn)行回顧與評價。律師法頒布之前，律師執(zhí)業(yè)的依據(jù)是1980年頒布的《中華人民共和國律師暫行條例》。該條例首次對律師的性質(zhì)、任務(wù)、職責(zé)、權(quán)利、義務(wù)、資格條件及工作機(jī)構(gòu)等做出明確的規(guī)定，標(biāo)志著上世紀(jì)50年代夭折的新中國律師制度得以恢復(fù)和重建。該條例頒布后，我國的律師隊伍迅速發(fā)展，律師業(yè)務(wù)不斷拓展。對于律師法的前身??《中華人民共和國律師暫行條例》馬宏俊教授給予了很高的評價：“這部法規(guī)當(dāng)時是一部行政法規(guī)，但立法機(jī)構(gòu)卻是全國人大常委會，實(shí)際上是起到了法律的功能。在當(dāng)時受到了很大的重視，對律師的權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定也有很多前瞻性的規(guī)定，對我國的法制建設(shè)起到了很好的推動作用。”

律師法的隆重出臺結(jié)束了律師執(zhí)業(yè)無法可依的局面，是我國法制建設(shè)史上的一件大事。與《律師工作暫行條例》相比，律師法在有關(guān)律師的性質(zhì)、資格的取得、律師組織形式和管理方式等方面，有許多新的突破，反映了立法的進(jìn)步。但對于律師的權(quán)利義務(wù)，業(yè)內(nèi)人士則是困惑大于欣慰，失望大于希望。

馬宏俊教授認(rèn)為，隨著我國司法改革的深入，合伙制律師事務(wù)所的出現(xiàn)、律師事務(wù)所規(guī)律化、社會律師與公職律師的分化等新問題的出現(xiàn)，考慮到全國的情況，在1997年左右出臺律師法實(shí)現(xiàn)對律師的統(tǒng)一管理成為必然。但由于受多方面原因影響，當(dāng)時的律師法出臺很大程度上是各方面意見妥協(xié)的產(chǎn)物。而此后的幾年時間里，司法部等相關(guān)部門則將工作重點(diǎn)提到了該法的貫徹執(zhí)行上。雖然當(dāng)時依然存在不同意見，但考慮到該法出臺還沒超過5年，并沒有對當(dāng)時出現(xiàn)的一些問題進(jìn)行修改。而隨后，伴隨著中國的入世、統(tǒng)一的司法考試的推出以及司法體制改革等條件的出現(xiàn)，2004，年律師法的修改再次成為熱點(diǎn)并被提到議程上來。馬宏俊也就是在此時加入了由時任司法部副部長張軍主持的律師法修改專家咨詢組。

突然后的必然

十屆全國人大常委會對律師法修訂草案進(jìn)行第一次審議之后，馬宏俊向《民主與法制時報》記者表示：“這么快就提請人大審議了，有點(diǎn)突然。 ”但在認(rèn)為此次審議突然的同時，他還表示律師法10年以來經(jīng)過多次的調(diào)查論證，受到多方的關(guān)注，現(xiàn)在進(jìn)行審議又體現(xiàn)一種必然。

早在2001年5月31日，中國政法大學(xué)律師學(xué)研究中心和《中國律師》雜志社就曾共同舉辦“律師法修改與完善理論研討會”。當(dāng)時，與會代表就律師的執(zhí)業(yè)條件、律師的權(quán)利義務(wù)、律師事務(wù)所的組織形式、律師的管理體制等問題進(jìn)行了深入探討。中國政法大學(xué)律師學(xué)研究中心的青年學(xué)者陳宜副教授在研討會上作了《論〈律師法〉修改與完善》的主題報告。她說，中國有關(guān)法律法規(guī)對律師的權(quán)利作了規(guī)定，其中閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、依法執(zhí)行職務(wù)受法律保障權(quán)在律師的權(quán)利體系中有著舉足輕重的作用。然而這些重要權(quán)利在律師法中沒有得到應(yīng)有的體現(xiàn)，并且缺乏相應(yīng)的保障措施。上述內(nèi)容作為保障律師執(zhí)業(yè)的基本原則，律師法中應(yīng)有所體現(xiàn)。

當(dāng)時的《中國律師》雜志主編劉桂明十分感慨地說：“律師這個職業(yè)，其實(shí)是一個看起來很美、聽起來很闊、說起來很煩、做起來很難的職業(yè)?！蹦壳盁o論是從事訴訟工作，還是非訴訟業(yè)務(wù)，都存在律師“執(zhí)業(yè)難”的現(xiàn)象。律師界將其歸納為“五難是普遍，三難最突出”。律師在執(zhí)行職務(wù)時主要存在“五難”：會見難、閱卷難、調(diào)查取證難、代為申訴和控告難、律師履行職責(zé)權(quán)利保障難。尤其是“會見(犯罪嫌疑人)難、閱卷難、調(diào)查取證難”更為突出。

陳宜認(rèn)為，現(xiàn)行律師法規(guī)定律師權(quán)利的條款寥寥無幾，但是涉及律師權(quán)利限制、律師義務(wù)以及律師法律責(zé)任的義務(wù)性、禁止性條款卻占了一半以上。與1980年通過的《律師暫行條例》規(guī)定的“律師依法執(zhí)行職務(wù)，受國家法律保護(hù)，任何單位、個人不得干涉”相比較，從法律規(guī)范的完整性來看，顯得過于原則和抽象。

中國政法大學(xué)的陳衛(wèi)東教授認(rèn)為，在律師的執(zhí)業(yè)保障權(quán)利中，獨(dú)立自由執(zhí)業(yè)權(quán)、執(zhí)業(yè)言論豁免權(quán)、合理取酬權(quán)、拒絕辯護(hù)與代理權(quán)均應(yīng)在律師法中權(quán)利一章加以體現(xiàn)或者予以完善。通觀新的律師法修改草案，這些權(quán)利雖有所涉及，但卻仍不盡如人意。如第四十一條規(guī)定了律師的執(zhí)業(yè)豁免權(quán)，卻又規(guī)定“但危害國家安全、公共安全以及藐視法庭的除外”。“藐視法庭”應(yīng)當(dāng)按照怎樣的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定依舊掌握在法官手中，有些律師擔(dān)心該條會成為法庭制裁律師的尚方寶劍。

而相關(guān)問題也得到了司法行政部門的關(guān)注。

焦點(diǎn)依然需要突破

十屆全國人大常委會第二十八次會議首次審議《律師法修改草案》時，以上問題成為焦點(diǎn)。

6月26日全國人大內(nèi)務(wù)司法委員會副主任委員劉振華在審議律師法修改草案時表示：“總的講，律師法實(shí)行以來，對推動我國法制建設(shè)，維護(hù)公正司法，保障人民群眾的合法權(quán)益都發(fā)揮了重要的作用。這次修訂是非常必要的，對修訂的內(nèi)容我都表示贊成。”

而當(dāng)天參加審議的十屆全國政協(xié)委員祝銘山則講得更為具體，他說：“我對律師法修訂草案談幾點(diǎn)看法。我認(rèn)為律師法修訂草案是比較好的，與現(xiàn)行的律師法相比有很大的進(jìn)步，也可以說有所突破，表現(xiàn)在：第一，關(guān)于律師職業(yè)定位問題。長期以來律師界的朋友對現(xiàn)行律師法的表述是很有意見的，改成現(xiàn)在的寫法，明確了律師職業(yè)的社會意義，比原來的表述要好得多。第二，關(guān)于律師執(zhí)業(yè)‘三難’的問題。這個問題長期以來困擾律師工作，修訂草案作了一些新的規(guī)定，對存在的問題會有所緩解?！?

中華全國律師協(xié)會官方網(wǎng)站中國律師網(wǎng)總編輯劉耀堂在接受記者采訪時表示，律師們對草案修改的意見比較集中的幾點(diǎn)之一就是律師和律師事務(wù)所定位的問題。劉耀堂認(rèn)為，由于缺乏明確定位，律師事務(wù)所長期以來被認(rèn)為是“四不像”，造成了很多問題。具有代表性的是稅務(wù)問題，因?yàn)闆]有明確身份，稅務(wù)機(jī)關(guān)就將律所單獨(dú)列出征收稅務(wù)，“并且全國各個地方對律所征稅的多少也不同”。劉耀堂表示，律師界最集中的意見還有幾個方面，“提得最多的是律師權(quán)益保護(hù)”。針對律師提出的執(zhí)業(yè)保障等方面的意見，劉耀堂表示，司法部給予了認(rèn)可，表示希望通過努力來盡量改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境。

修改律師法，改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境，成為律師群體的共同期待。

律師法修訂草案首次將律師定位為“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會公平和正義的執(zhí)業(yè)人員”。

《中國律師》雜志社社長李海偉表示，上世紀(jì)80年代的律師暫行條例給律師職業(yè)的定位是，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)國家、集體的利益，維護(hù)公民的合法權(quán)益。那時律師還是國家干部。1996年律師法制定之后，對律師的職業(yè)定位是依法取得執(zhí)業(yè)證書，對社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。對律師行業(yè)的管理，應(yīng)采取司法行政和行業(yè)協(xié)會兩者相結(jié)合的方式。司法行政是宏觀管理，律師協(xié)會是具體的管理，希望草案能賦予律師協(xié)會更多的具體的權(quán)力。一般情況下，行政管理比較嚴(yán)厲的處罰措施有吊銷律師執(zhí)照、罰款、停業(yè)整頓、警告等。但是從行業(yè)管理的角度看，司法行政部門對違規(guī)律師實(shí)施處罰之前，是不是應(yīng)該征得律師協(xié)會的意見？

北京中倫金通律師事務(wù)所律師張學(xué)兵認(rèn)為，這次律師法修訂草案相對10年以前的律師法還是有很多進(jìn)步的，特別是律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的保障有很多具體的規(guī)定。法庭上的言論不受追究、沒有檢舉的義務(wù)等，這些說得都非常具體，具有可操作性，對于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的行使有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。

中國政法大學(xué)教授、刑事訴訟法專家陳光中則認(rèn)為：律師法修訂草案有不小的進(jìn)步，比如律協(xié)的作用擴(kuò)大了，律師權(quán)利的保障加強(qiáng)了。不過，有些地方還值得推敲。關(guān)于律師職業(yè)，現(xiàn)在定位為“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會公平和正義的執(zhí)業(yè)人員”。這里的“當(dāng)事人”一般指訴訟一方，非訴訟的一般不講“當(dāng)事人”，而是說“委托人”，如果這樣理解的話，律師的服務(wù)對象將大大縮小。即使前面有委托兩字，前后也不一致。也就是說，這不是單純的文字上的推敲問題，而是涉及律師服務(wù)對象的范圍問題。關(guān)于律師協(xié)會同司法行政部門的關(guān)系問題，草案規(guī)定司法行政部門應(yīng)該對律協(xié)進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)，這一點(diǎn)毫無疑義。除了最嚴(yán)重的，包括像吊銷律師資格等處罰之外，一般的處罰應(yīng)盡量讓自律組織律師協(xié)會去做。律協(xié)對律師處罰的權(quán)力應(yīng)該更大一些，司法行政部門處罰的范圍應(yīng)該窄一點(diǎn)。