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一位律師的網(wǎng)絡(luò)維權(quán)歷程：立法滯后之惑

    日期：2007-09-05     作者：田享華王芳    閱讀：2,631次

    除那些較成熟的反侵權(quán)領(lǐng)域外，也應(yīng)注意那些關(guān)注度較小的領(lǐng)域存在的侵權(quán)行為。在后一些領(lǐng)域，雖然大陸沒有判例，學(xué)術(shù)上也存在爭議，但實(shí)踐的過程中總是充滿發(fā)現(xiàn)的快感，控辯雙方的交鋒會使事實(shí)和理論充分銜接

“Kuro又卷土重來了，不過它已經(jīng)改頭換面了?！比殖蓭熢诘谝粫r間把Kuro今年7月重返中國大陸的新聞掛到了自己的博客上，因?yàn)橐荒甓嗲?，正是他把這個提供音樂下載的知名音樂網(wǎng)站“趕”出了大陸。這也成為大陸首例P2P(點(diǎn)對點(diǎn))技術(shù)侵犯知識產(chǎn)權(quán)案。

“先斗爭，再合作”，這是戎朝就自己網(wǎng)絡(luò)維權(quán)總結(jié)出的原則。他在不到3年的律師生涯里，已經(jīng)經(jīng)手了百余起侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟案，對于Kuro改行做正版音樂的趨向自然心中有數(shù)。他2003年畢業(yè)于華東政法學(xué)院，在律師界當(dāng)屬晚輩。不過，在知識產(chǎn)權(quán)，尤其是打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)領(lǐng)域，他卻后來居上。他坦言，不少知名案件其實(shí)是他“處心積慮”醞釀了許久后的“作品”。而且他是充分準(zhǔn)備后才上場的，這使得他在狀告QQ、迅雷等知名涉案網(wǎng)站或網(wǎng)絡(luò)電視時顯得游刃有余。

技術(shù)革新挑戰(zhàn)網(wǎng)絡(luò)維權(quán)

2005年9月，戎朝受上海步升音樂文化傳播有限公司委托，就Kuro(也稱“酷樂”)軟件在中國大陸范圍內(nèi)涉嫌從事非法音樂文件交換、侵害權(quán)利人的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為，向北京市第二中級人民法院正式起訴。在利用P2P技術(shù)營造的免費(fèi)網(wǎng)絡(luò)下載市場上，該案掀起了一次大震蕩。

之所以進(jìn)入知識產(chǎn)權(quán)訴訟領(lǐng)域，按戎朝本人的說法，是“出于對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的興趣，同時也想做一些高技術(shù)含量的案子”。

戎朝認(rèn)為，Kuro案更大程度上屬于一次有意義的探索。他覺得，律師在接受當(dāng)事人關(guān)于打擊侵權(quán)行為的委托時，除那些較成熟的反侵權(quán)領(lǐng)域外，也應(yīng)注意那些關(guān)注度較小的領(lǐng)域存在的侵權(quán)行為。他認(rèn)為，在后一些領(lǐng)域，雖然大陸沒有判例，學(xué)術(shù)上也存在爭議，但實(shí)踐的過程中總是充滿發(fā)現(xiàn)的快感，控辯雙方的交鋒會使事實(shí)和理論充分銜接，畢竟“推動國家知識產(chǎn)權(quán)制度的建立，也是我們的責(zé)任”。

當(dāng)然，這樣的實(shí)踐既是智力的挑戰(zhàn)，也是一塊甜美的蛋糕。這類業(yè)務(wù)拓展開來后，迅速吸引了其他律師加入，與戎朝“分一杯羹”。

戎朝說，“利益驅(qū)使伴隨著技術(shù)革命而不斷擴(kuò)大的侵權(quán)”是當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀的特征之一。其實(shí)在代理Kuro案時，他手頭就醞釀著好幾個類似的案件?！按虿煌甑?，”他感慨說，“有些雖然沒有赤裸裸地向用戶收費(fèi)、提供沒有版權(quán)的歌曲下載服務(wù)，但用訪問量換廣告也是贏利?！?/p>

更讓戎朝擔(dān)心的是，技術(shù)的飛速革新使得網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)形式發(fā)生了很大改變，借助P2P技術(shù)，只需要知道對方的IP地址，就可以通過FTP將兩部計算機(jī)上的數(shù)據(jù)互相傳遞。這種模式下，相關(guān)機(jī)構(gòu)既不能進(jìn)行集中控制，也很難監(jiān)管，使得網(wǎng)絡(luò)成為侵權(quán)“重災(zāi)區(qū)”?！艾F(xiàn)在不斷更新的下載軟件，很多幾乎就是為了繞開知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)而開發(fā)的?！比殖f。

比如，對于時下廣受追捧的網(wǎng)絡(luò)視頻分享(UCG)技術(shù)，戎朝稱其是“為完美地規(guī)避法律風(fēng)險而產(chǎn)生的”，因?yàn)闃I(yè)內(nèi)一個心照不宣的事實(shí)是：由于為上傳一個視頻而分割視頻需要龐大的數(shù)據(jù)流作支撐，即使普通用戶中有一部分可能會自己上傳，但仍不足以支持一個大型網(wǎng)站的運(yùn)營模式，因而為數(shù)眾多的網(wǎng)站自己以網(wǎng)民的身份承擔(dān)上傳者的角色，向自己的網(wǎng)站大量上傳視頻文件?！斑@種行為是鉆了‘避風(fēng)港’條款的空子?！比殖J(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)傳播的這種“潛規(guī)則”，可能廣泛存在于互聯(lián)網(wǎng)空間中。

著作權(quán)領(lǐng)域的“避風(fēng)港”條款最早出現(xiàn)在美國1998年制訂的《數(shù)字千年版權(quán)法案》(DMCA法案)，是指在發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件時，如果ISP(網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商)只提供空間服務(wù)，并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容，那么只要ISP被告知存在侵權(quán)想象，就有刪除的義務(wù)，否則就被會視為侵權(quán)。如果侵權(quán)內(nèi)容既不在ISP的服務(wù)器上存儲，又沒有被告知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則ISP不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。我國2006年7月1日起施行的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》也確認(rèn)了這一原則。

數(shù)字音樂正版化窘境

“像Kuro這樣基于P2P技術(shù)自由下載的軟件，對于正版網(wǎng)絡(luò)音樂的打擊幾乎是致命的?！贝箨懙谝患艺嬉魳肪W(wǎng)站——網(wǎng)蛙(wanwa.com)數(shù)字音樂技術(shù)有限公司總經(jīng)理張德甡在Kuro案開庭時就對《第一財經(jīng)日報》記者如此說。

張德甡寄希望于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的凈化能為他的網(wǎng)站帶來收益。不過一年后看起來，大型網(wǎng)站毫無遮掩的侵權(quán)行為仿佛收斂了許多，但網(wǎng)蛙的日子仍不好過——除了難以計數(shù)的、沒有授權(quán)就提供音樂下載服務(wù)的小網(wǎng)站外，新浪樂庫、

A8音樂網(wǎng)這樣背景超強(qiáng)、擁有唱片公司授權(quán)的競爭者帶來的壓力，也讓網(wǎng)蛙步履蹣跚。

戎朝說：“新的傳播手段帶來新的利益市場，應(yīng)該說這樣一個新的利益增長點(diǎn)對版權(quán)人和技術(shù)提供者雙方都是有益的。但目前的事實(shí)是：技術(shù)提供者在開展業(yè)務(wù)過程中大肆、無償?shù)乩昧顺镜陌鏅?quán)作品，為自己賺取巨額利潤。由此，網(wǎng)絡(luò)公司賬面上的輝煌，往往同時成為傳統(tǒng)唱片公司的一大悲哀。”

一些唱片公司認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的趨勢不可遏制，因此選擇了主動進(jìn)入這塊市場。幾大唱片公司如時代華納、百代等都在對網(wǎng)站進(jìn)行一些授權(quán)，而曾經(jīng)以侵權(quán)為生的網(wǎng)站也開始“改邪歸正”——與其冒著法律風(fēng)險提心吊膽賺錢，不如早日跨進(jìn)門檻，同關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)實(shí)現(xiàn)共同發(fā)展。

比如，今年7月，Kuro宣布將投入約上千萬美元，與3C產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟“閃聯(lián)”合作開拓大陸市場。它們試圖采用類似蘋果iPod的模式，通過芯片級的加密和音效還原技術(shù)，將閃聯(lián)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)嵌入MP3和MP4設(shè)備中，從而推動數(shù)字音樂正版化。

但問題在于網(wǎng)站。很多網(wǎng)站并不愿意這么做，原因之一是沒有版權(quán)意識。畢竟遭到音樂版權(quán)所有者起訴的網(wǎng)絡(luò)公司只是個別，而且即使敗訴，通常法院判決的罰金也不一定高?！懊看未磉@樣的案子，當(dāng)事人(版權(quán)所有者)總是虧本的，”雖然律師費(fèi)并不會少，但是長此以往，戎朝還是擔(dān)心這塊剛剛開拓的業(yè)務(wù)會萎縮，“當(dāng)事人白白被侵權(quán)，律師最后也只好‘下崗’?！?/p>

原因之二是，一些小規(guī)模網(wǎng)絡(luò)公司缺乏其他經(jīng)濟(jì)來源，只能靠著侵權(quán)，先拿一些點(diǎn)擊率換廣告再說。其實(shí)，不僅是網(wǎng)站，大陸數(shù)量龐大的網(wǎng)民，每天愿意忍受煩人的網(wǎng)絡(luò)廣告，就是怕掏自己的腰包。習(xí)慣了免費(fèi)下載的網(wǎng)民，自然會以最經(jīng)濟(jì)的方式下載最大量的音樂。

立法滯后之惑

從接手Kuro案開始，戎朝就意識到，目前大陸并沒有直接針對P2P侵權(quán)的法律，只有最高人民法院《關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中的個別條款適用于此類案件?！鞍缸觿倭?，只算打好了一個擦邊球。立法滯后是互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)泛濫的重要因素?！?/p>

面對技術(shù)的迅猛發(fā)展，法律的“捉襟見肘”給權(quán)利人帶來的困惑已經(jīng)十分明顯。

以網(wǎng)絡(luò)電視(又稱“網(wǎng)絡(luò)直播”)為例，各網(wǎng)站如QQ Live自編自導(dǎo)，將一些視頻串聯(lián)起來在自己的網(wǎng)站上分時段播出。這種情況下，即便網(wǎng)絡(luò)電視平臺是通過正規(guī)授權(quán)取得對某電視臺的轉(zhuǎn)播權(quán)的，版權(quán)人是否也還能對轉(zhuǎn)播過程中，網(wǎng)絡(luò)電視播放的、自己享有版權(quán)的節(jié)目主張權(quán)利？在戎朝看來，這涉及網(wǎng)絡(luò)電視在信息網(wǎng)絡(luò)上轉(zhuǎn)播電視臺節(jié)目是廣播行為還是信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的問題。

說到這兒，戎朝笑了笑，壓低聲音說，他正在醞釀新的案件，似乎想通過一系列這樣的案件，再拓展新的網(wǎng)絡(luò)維權(quán)領(lǐng)域。