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渝律師談性騷擾立法 男性權(quán)利保護(hù)被回避

    日期：2007-06-29     作者：張勇 易守華 王明    閱讀：3,883次

    時(shí)間：6月24日上午9：30—12：00

    地點(diǎn)：上清寺太平洋廣場(chǎng)A座10樓志同律師事務(wù)所

    主持人：重慶晚報(bào)新聞律師團(tuán)成員 陳昊

    參加嘉賓：志同律師事務(wù)所羅佳、百君律師事務(wù)所王強(qiáng)、功偉律師事務(wù)所沈仁剛、合縱律師事務(wù)所葉棟強(qiáng)、紅巖律師事務(wù)所陶建、志和智律師事務(wù)所侯國躍、靜升律師事務(wù)所傅達(dá)慶

典型案例：

    人民網(wǎng)5月29日?qǐng)?bào)道，四川省《婦女權(quán)益保障法》實(shí)施辦法的修訂草案規(guī)定：“在工作場(chǎng)所對(duì)婦女實(shí)施性騷擾造成損害，單位或雇主存在過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”而在去年10月25日，提交上海市人大常委會(huì)審議的《上海市實(shí)施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》（草案），首次以地方性法規(guī)的形式，對(duì)構(gòu)成性騷擾的５種具體形式作出界定：“禁止以語言、文字、圖像、電子信息、肢體行為等形式對(duì)婦女實(shí)施性騷擾。受害婦女有權(quán)向單位和有關(guān)機(jī)關(guān)投訴。有關(guān)部門和用人單位應(yīng)當(dāng)采取必要措施預(yù)防和制止對(duì)婦女的性騷擾?！?

    相比之下，此次四川首次具體地將用人單位推上性騷擾擔(dān)責(zé)的位置，算是一大進(jìn)步。然而，就全國多個(gè)省市的立法情況來看，目前尚無一省市對(duì)性騷擾男性受害者的權(quán)益立法保護(hù)。對(duì)于尚未立法的重慶而言，是否能更進(jìn)一步，引人遐想。

    ■共識(shí)：

    界定性騷擾是頭等大事

    性騷擾立法，源于上世紀(jì)70年代的美國。1999年11月，全國人大代表提交議案，首次明確提出為保護(hù)性騷擾受害者的合法權(quán)益，對(duì)性騷擾立法。隨后，一些省市為2005年《婦女權(quán)益保障法》（修正案）的實(shí)施而制定具體細(xì)則時(shí)，對(duì)性騷擾進(jìn)行了立法。

    然而，在立法之前，性騷擾現(xiàn)象卻已經(jīng)比較普遍了。2005年6月24日，新浪網(wǎng)的特別調(diào)查顯示，76.17%的人遭遇過性騷擾，其中25.04%的人每天都遭到性騷擾。與此同時(shí)，調(diào)查中有76.36%的人認(rèn)為社會(huì)對(duì)性騷擾的界定不清楚或很不清楚。

    與會(huì)不少律師認(rèn)為，相對(duì)于上海等地的立法，四川明確單位的責(zé)任，是一種“突破的進(jìn)步”，王強(qiáng)就是其中一個(gè)，“但是，其共同的不足是，沒有界定什么是性騷擾。”

    我國是成文法國家，基于這一點(diǎn)，王強(qiáng)擔(dān)心在司法實(shí)踐中出現(xiàn)法官尺度不一，判法迥異的情況。

    沈仁剛也認(rèn)為，目前立法機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)都未對(duì)性騷擾作出界定，因此，如何界定性騷擾可以作為重慶立法的考慮范圍。他還提出，可以借鑒美國對(duì)性騷擾的定義來進(jìn)行界定。

    1980年，美國頒布《性別歧視指南》中對(duì)性騷擾進(jìn)行了界定，并在隨后的立法和判決中加以修正。在下列情況下，不受歡迎的性殷勤、性寵愛要求以及其他性言行均構(gòu)成性騷擾：將屈服于上述言行作為雇傭人員的明示或暗含條款或條件；將接受或拒絕上述言行作為做出影響人員人事決定的基礎(chǔ)；或者此類言行的目的或影響指向不合理地影響了人員的工作業(yè)績(jī)或產(chǎn)生了令人生畏、充滿敵意或使人憎惡的工作環(huán)境。

    傅達(dá)慶舉例說，去年我市巴南區(qū)一女教師訴校長(zhǎng)性騷擾案，鑒于立法上未對(duì)性騷擾進(jìn)行界定，二審法院在判決中不得不對(duì)何謂性騷擾“親自”界定，認(rèn)為性騷擾是一種以侵犯他人人格尊嚴(yán)權(quán)的民事侵權(quán)行為，它以不受歡迎的與性有關(guān)的語言、信息、行為、環(huán)境等方式侵犯他人的人格權(quán)。

    雖然在傅達(dá)慶看來，“法院的這個(gè)提法很好，花了不少工夫?！钡牵@并沒有改變我國有性騷擾立法，而無性騷擾定義的局面，以致法院在判案時(shí)不得不“花不少工夫”。

    對(duì)此，侯國躍建議，界定性騷擾，應(yīng)包含以下內(nèi)容：一是作為性騷擾，無論言語、文字、圖片、行為或其他，必須與性有關(guān)；二是應(yīng)區(qū)分性反感、性快感和性協(xié)作，如果被騷擾者不僅不反感，而且“很受用，感覺很爽”，那不是性騷擾，同時(shí)，騷擾和被騷擾雙方協(xié)作，進(jìn)行互動(dòng)，也不能算是性騷擾；三是不需要借助于暴力而實(shí)現(xiàn)，如果是暴力來進(jìn)行性騷擾，則可能構(gòu)成性犯罪，而不同于性騷擾的民事侵權(quán)行為。

    而葉棟強(qiáng)指出，四川等地的立法規(guī)定禁止性騷擾，但對(duì)于何種情況的性騷擾應(yīng)受到何種程度的處罰，并沒有明確的規(guī)定，只能由法官在實(shí)踐中自由裁量。因此，如果重慶對(duì)性騷擾立法，應(yīng)加強(qiáng)其可操作性。

■爭(zhēng)鋒：

    男性遭受性騷擾是否應(yīng)保護(hù)

    目前已對(duì)性騷擾立法的省市，除了未界定何謂性騷擾，還有一個(gè)共同特點(diǎn)就是，立法保護(hù)的對(duì)象是特指婦女，也就是說，性騷擾是特指男性對(duì)女性的性騷擾，而非其他。

    但是，女性對(duì)男性進(jìn)行性騷擾的現(xiàn)象也不鮮見，同性之間也有性騷擾的受害者，據(jù)四川新聞網(wǎng)2004年9月14日?qǐng)?bào)道，成都一名68歲的男性給25歲的男下屬發(fā)短信說“我愛你”，還在電梯里撫摸他的隱私部位，法院對(duì)此認(rèn)定為性騷擾，判定68歲的上司賠禮道歉并賠償精神撫慰金3000元。

    對(duì)此，傅達(dá)慶認(rèn)為，由于男性在體力、社會(huì)地位等方面，都較女性強(qiáng)勢(shì)，男性在體力上、職業(yè)上、地位上都屬于優(yōu)勢(shì)狀態(tài)?，F(xiàn)實(shí)生活中，女性受到的性騷擾遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于男性。而就有關(guān)的訴訟而言，似乎還沒有看到男性起訴性騷擾的例子。當(dāng)然，這并不是說，性侵害有男女之分，而是立法需要“水到渠成”，不能“拔苗助長(zhǎng)”。就目前的現(xiàn)實(shí)而言，我們還沒有必要專門出臺(tái)一部男性權(quán)益保障法。傅達(dá)慶的這個(gè)觀點(diǎn)得到了大多數(shù)人的贊同。

    然而，王強(qiáng)提出，事實(shí)上，遭受性騷擾的人，不僅僅限于女性，還包括男性，性騷擾的立法，應(yīng)將男性列入保護(hù)范圍。

    侯國躍更進(jìn)一步建議，同性之間的性騷擾也應(yīng)囊括進(jìn)來。他認(rèn)為立法應(yīng)具有前瞻性，既然社會(huì)上存在性騷擾的多種形式，就應(yīng)在立法時(shí)，對(duì)性騷擾發(fā)生的范圍，全部涵蓋，否則出現(xiàn)“法律漏洞”就麻煩了。

    其實(shí)，2005年5月安徽省對(duì)性騷擾立法時(shí)，提出暫不考慮“女對(duì)男”的性騷擾，引發(fā)輿論的廣泛討論，有律師認(rèn)為不應(yīng)回避男性的性騷擾保護(hù)問題。同樣，王強(qiáng)和侯國躍心里都清楚，從實(shí)際的立法條件來看，接下來的立法是為《婦女權(quán)益保障法》制定具體的實(shí)施辦法，而非單獨(dú)為性騷擾進(jìn)行立法。因此，他們的提議理論上的意義大過現(xiàn)實(shí)意義，有如侯國躍自己所言，“性騷擾立法的宣誓意義大過實(shí)質(zhì)意義”。

被迫接受性騷擾是否應(yīng)保護(hù)

    在巴南女教師訴校長(zhǎng)性騷擾案中，二審法院判決女方敗訴。法院查明，女方在接到校長(zhǎng)挑逗的短信后，沒有明確表示過拒絕，且回傳過八條意思很模糊的短信。盡管女方表示，當(dāng)時(shí)是怕被穿小鞋，不得不應(yīng)付，但這樣的辯護(hù)理由未被法院采納。

    然而，按照常理來想，我們很容易理解女方被迫接受性騷擾，但是，從法律的角度來看，法院沒有認(rèn)定這種被迫接受的性騷擾。

    “應(yīng)該將性騷擾區(qū)分為權(quán)力型和非權(quán)力型?！比~棟強(qiáng)表示，因?yàn)樾ｉL(zhǎng)有調(diào)動(dòng)人事的權(quán)力，有給人穿小鞋的“權(quán)力”，下屬女性害怕打擊報(bào)復(fù)，不敢撕破臉，亮出紅牌，既而在面帶微笑中誤導(dǎo)上司，內(nèi)心拒絕的她們卻在實(shí)際行動(dòng)上半推半就起來，與進(jìn)行性騷擾的上司開始了“互動(dòng)”，符合人之常情。

    沈仁剛也認(rèn)為，此種基于權(quán)力而被迫接受的性騷擾也應(yīng)保護(hù)，職場(chǎng)中的女性，尤其是公務(wù)員女性，基于種種現(xiàn)實(shí)的條件制約，而不得不考慮隱忍，以至被迫接受，但男上司的性騷擾行為客觀存在，不能否認(rèn)其行為給女性受害者造成的傷害，“哪怕她們接受騷擾時(shí)面帶微笑”。

    對(duì)此，侯國躍提出異議。他舉行賄與受賄的例子說，現(xiàn)實(shí)中很多行賄的人內(nèi)心都不想行賄，但是潛規(guī)則驅(qū)使下，為了達(dá)到自己的目的，他們被迫行賄，但是法律并沒有保護(hù)行賄人，刑法中依然有行賄罪，現(xiàn)實(shí)中也有不少因行賄而被判刑的案例，這與被迫接受性騷擾異曲同工。

    雙方的意見各有道理，讓我們看一下美國的立法。美國的性騷擾中有交換型性騷擾，是指受害者屈從實(shí)施性騷擾的人，則相安無事；如果拒絕，她也許會(huì)被報(bào)復(fù)，包括被解雇、降級(jí)、調(diào)職或?qū)ζ涔ぷ鳂I(yè)績(jī)作出負(fù)面評(píng)價(jià)，這種情況下，實(shí)施性騷擾的人構(gòu)成交換型性騷擾。

    ■建議

    女性勇敢之外注意收集證據(jù)

    在性騷擾立法之前，現(xiàn)行法律中，也明確了反對(duì)性騷擾的法律原則，比如治安管理處罰法規(guī)定，侮辱婦女或進(jìn)行其他流氓活動(dòng)擾亂公共秩序，尚不構(gòu)成刑事處罰的，予以治安處罰等。

    盡管有法可依，仍有很多婦女被性騷擾后，選擇保持沉默，巴南的那個(gè)女教師也是在被校長(zhǎng)騷擾五年后才提起訴訟，卻又?jǐn)≡V。同樣，被媒體曝光的十多例性騷擾案中，只有武漢一例勝訴，由此可見，性騷擾的受害者身處何種困境。

    沈仁剛認(rèn)為敗訴的主要原因是，受害者對(duì)證據(jù)的收集不夠，法院對(duì)間接證據(jù)如證人證言的重視不夠。對(duì)此，與會(huì)的女士羅佳認(rèn)為，法院應(yīng)更多地照顧受害者，對(duì)證據(jù)的采信應(yīng)區(qū)別于一般的民事侵權(quán)案件，她甚至舉歐盟法院對(duì)性騷擾的例子說，在被告承認(rèn)實(shí)施騷擾行為的情況下，法官將重點(diǎn)轉(zhuǎn)向被告對(duì)其行為是否帶有性成分作出解釋，然后根據(jù)其解釋評(píng)判。

    鑒于目前難以改變性騷擾案的舉證原則，與會(huì)律師均認(rèn)為，預(yù)防性騷擾是關(guān)鍵，建議女性在職場(chǎng)和公共場(chǎng)合穿著莊重，不要因穿著暴露，而使他人誤解。

    同時(shí)，遇到性騷擾時(shí)，應(yīng)及時(shí)自衛(wèi)，預(yù)防騷擾的進(jìn)一步升級(jí)。性騷擾大多發(fā)生在職場(chǎng)，部分發(fā)生在公共場(chǎng)所如電梯、公交車等。對(duì)于前者，因?yàn)槭鞘烊酥g，發(fā)生性騷擾的行為不會(huì)只是一次，因此完全有時(shí)間和條件用錄音、攝影攝像等方式來固定證據(jù)。對(duì)于后者，遇到騷擾，“你就大聲喊出來！”

    談到目前性騷擾的受害者的救濟(jì)途徑時(shí)，與會(huì)律師表示，企事業(yè)單位應(yīng)建立相關(guān)的調(diào)查投訴制度，“除了民事、行政之外，婦聯(lián)等其他救助通道也要鋪開。”羅佳說，為性騷擾受害者能及時(shí)維護(hù)自身的合法權(quán)益而服務(wù)。 (記者 張勇 易守華 王明/文 錢波/攝 任潔/制