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新律師法出臺 發(fā)力破解刑事辯護(hù)“三難”問題

    日期：2007-11-13     作者：朱雨晨    閱讀：2,643次

2007年11月5日，北京，北三環(huán)煤炭大廈。

來自全國各地的數(shù)十位律師、學(xué)者和法律工作者聚在這里，正在對一周前剛剛修訂后的律師法進(jìn)行討論。在討論中，這些中國法制變革的身歷者和踐行者們對此表現(xiàn)出了謹(jǐn)慎的樂觀態(tài)度。

“概念上有突破，理念上有進(jìn)步，律師介入刑事訴訟的三難問題逐一破解。顧永忠老師的精辟分析，讓我們看到了律師法散發(fā)出來的光芒?！睋?dān)綱這次討論主持人的中國律師觀察網(wǎng)主編趙國君說。

“閃光”的第四章

10月28日，十屆全國人大常委會第三十次會議審議通過了新修改的《中華人民共和國律師法》，并將于2008年6月1日施行。律師界關(guān)注的焦點(diǎn)在于律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利。接受法制日報采訪的大部分律師都表示，他們第一時間拿到新修改的律師法全文后，首先看的是第四章－－律師的業(yè)務(wù)和權(quán)利、義務(wù)。新修改的律師法第四章共十五條，比2001年的修改多增加了三條，細(xì)心的律師甚至還計算出新修改的第四章比原來多了621字。

“仔細(xì)分析第四章，我們可以發(fā)現(xiàn)很多亮點(diǎn)?！比珖蓞f(xié)刑事業(yè)務(wù)委員會副主任顧永忠指出，中國律師在日常辦案當(dāng)中，參與刑事訴訟意見最大、阻力也是最大的，過去長期存在的“會見難、閱卷難、調(diào)查取證難”三大難題，在這里逐一得到了體現(xiàn)，起碼在立法層面上獲得了解決。

顧永忠說，不少人包括他自己曾經(jīng)認(rèn)為，律師法要有所突破，首先有一個法律上的障礙，那就是刑訴法。刑訴法是高位界的法律都還沒有改，律師法現(xiàn)在就是想改怎么改，改了勢必出現(xiàn)矛盾和沖突，怎么來解決？兩個法之間的銜接是很不好解決的問題。

而新修改的律師法通過之后，他一看，問題都解決了?！斑@次進(jìn)步不僅僅是內(nèi)容方面有突破有進(jìn)步，而且在立法上處理不同的部門法不同位界的法律沖突方面，比如在調(diào)整和現(xiàn)行刑訴法關(guān)系上，可以說創(chuàng)立了一種很好的模式，樹立了很好的典范?！鳖櫽乐艺f。

涉及到律師的權(quán)益保障，一向是個敏感的話題。在爭議不斷，刑訴法修改遲遲不能出臺的背景下，律師法修改的第四章能獲得通過尤其難能可貴。

破解“三難”問題

在律師界廣泛流傳著一句對律師職業(yè)的文學(xué)描述－－律師是一種看起來很美、說起來很煩、聽起來很闊、做起來很難的職業(yè)?！斑@里所說的‘難’主要是指律師在刑事辯護(hù)中的‘難’?！?

而使中國律師在刑事辯護(hù)面前駐足不前的就是長期以來存在的“會見難、閱卷難、調(diào)查取證難”三難問題。

那么，新修改的律師法是如何著力破解這“三難”問題的呢？

律師辯護(hù)不用承擔(dān)證明責(zé)任 顧永忠指出，現(xiàn)行刑訴法規(guī)定有兩點(diǎn)是明確的，一是辯護(hù)人的辯護(hù)就是提出犯罪嫌疑人無罪、罪輕等，純粹是針對實體問題辯護(hù)，沒有涉及到程序上維護(hù)犯罪嫌疑人的訴訟權(quán)利和人生權(quán)利的問題。辯護(hù)人在這個過程中承擔(dān)的是一種責(zé)任。二是，辯護(hù)人要提供相關(guān)的證據(jù)為無罪、罪輕等辯護(hù)意見佐證。

“過去相當(dāng)一部分人老攻擊律師的辯護(hù)。你要說他無罪、罪輕，拿證據(jù)啊，沒有證據(jù)這個辯護(hù)意見就不被采納和接受。大家熟知杜培武的案子，辯護(hù)人一審二審提出很多無罪辯護(hù)的理由，判決書最終判決是，被告人及其辯護(hù)人雖然提出了無罪辯護(hù)的意見，但沒有相關(guān)的證據(jù)證明，所以辯護(hù)意見不予以采納。根子就出在那，要說他無罪，就要承擔(dān)無罪的舉證責(zé)任。”

相比較之下，新修改的律師法第三十一條把“證明”二字拿掉了，顧永忠認(rèn)為“這可不是一件小事情”，那就意味著律師作為辯護(hù)人，提出犯罪嫌疑人無罪、罪輕等可以是材料，而不用是證據(jù)，也就是說針對控方的證據(jù)提出證據(jù)中存在的問題，提出認(rèn)罪事實中存在的問題，就可以為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)了。他認(rèn)為這是很大的進(jìn)步。這樣修改之后，他相信在刑訴法修改的時候，涉及到這個條文的時候，也會作出相應(yīng)的調(diào)整。

偵查階段即可行使辯護(hù)職能 刑事訴訟中，律師何時才能以辯護(hù)人身份介入，一直是爭議不休的話題。

現(xiàn)行刑訴法規(guī)定，偵查階段犯罪嫌疑人雖然可以聘請律師，但這時的律師不享有辯護(hù)人的訴訟地位。這就造成很多理論上和實踐上的問題。新修改的律師法第三十三條規(guī)定，犯罪嫌疑人被審查機(jī)關(guān)第一次詢問或者采取強(qiáng)制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證和委托書有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人了解有關(guān)案件情況，會見時不被監(jiān)聽。

顧永忠指出，表面上看這一條似乎解決了會見還要不要批準(zhǔn)，會見會不會被監(jiān)聽等問題，實際上這一條規(guī)定已經(jīng)把整個刑事訴訟活動中律師的地位基本上確定下來，那就是從偵查階段開始，始終下來律師的權(quán)利是一樣的，律師要求會見可以不需要經(jīng)過批準(zhǔn)，律師可以會見不被監(jiān)聽。換言之，從偵查階段開始，律師就可以以辯護(hù)人的身份介入了。

閱卷難問題破冰 關(guān)于閱卷難的破冰問題，顧永忠認(rèn)為新修改的律師法第三十四條規(guī)定的很好，在審查起訴的時候，律師就有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料。到法院則有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。

“看起來把這兩個階段分別規(guī)定，實際上為下一步刑訴法修改打好了基礎(chǔ)?！鳖櫽乐曳治稣f，首先審查起訴階段，不是原來規(guī)定的只看到文書和技術(shù)性鑒定材料，而是訴訟文書及案卷材料，案卷材料解釋起來就有很大的空間。他個人主張偵查終結(jié)移送檢察院之后，所有材料向律師開放，假如做不到這一點(diǎn)，采用了案卷材料的說法，也比現(xiàn)在所說的訴訟文書和技術(shù)性鑒定材料范圍大得多。

偵查階段律師即可自行調(diào)查 相對于其他兩難而言，“調(diào)查取證難”律師們的呼聲最高。新修改的律師法第三十五條，對于律師的辦案調(diào)查收集證據(jù)，給予了兩個渠道，一是申請辦案機(jī)關(guān)調(diào)查，二是自己調(diào)查。律師憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明可以向有關(guān)單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。顧永忠認(rèn)為，這是相當(dāng)大的進(jìn)步。

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，只有辯護(hù)人才可以調(diào)查。而且就算是辯護(hù)人調(diào)查取證，假如要向證人調(diào)查取證，還要經(jīng)過證人或者其他有關(guān)單位和個人同意；假如要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人調(diào)查取證，還要經(jīng)過檢察機(jī)關(guān)或者法院的許可。

“實際上就是告訴被調(diào)查的人－－你有權(quán)拒絕調(diào)查?！鳖櫽乐抑赋觯Y(jié)合新修改的律師法第三十三條，這一規(guī)定的進(jìn)步就在于，從偵查階段開始，律師憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明就可以自行開展調(diào)查了。

顧永忠的精辟分析贏得了與會人員的認(rèn)同。

新修訂律師法有關(guān)條文

第三十一條 律師擔(dān)任辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

第三十三條 犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽。

第三十四條 受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。

第三十五條 受委托的律師根據(jù)案情的需要，可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。

律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。

第三十六條 律師擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的，其辯論或者辯護(hù)的權(quán)利依法受到保障。

第三十七條 律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。

律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂法庭秩序的言論除外。

律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留、逮捕實施后的二十四小時內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務(wù)所以及所屬的律師協(xié)會。