2006年8月15日,司法部發(fā)布第56號《公告》,準(zhǔn)予七家外國律師事務(wù)所和四家香港律師事務(wù)所在華(內(nèi)地 )設(shè)立代表處。
司法部一位官員向《民主與法制時報》記者透露,截至目前,共有156家國外律師事務(wù)所在中國內(nèi)地設(shè)立代表處,大批洋律師活躍在中國法律服務(wù)市場上。
在中外法律存在一定差異的狀況下,外國律師在中國如何執(zhí)業(yè),引起了公眾普遍的關(guān)注。
“我在北大讀的法學(xué)研究生?!?月20日,剛滿44歲的金鐘吉先生微笑著對《民主與法制時報》記者說:“現(xiàn)在,我的太太和兩個孩子也來中國了,住在北京感覺挺好?!?/p>
金鐘吉是韓國太平洋律師事務(wù)所的律師,2002年受律師事務(wù)所指派,來中國創(chuàng)建律師行。“我們從遞交申請書到拿到審批文件,花了兩年時間。按照中國官方的要求,我們在北京的律師行叫做北京代表處。因為中國和韓國的經(jīng)濟(jì)往來十分頻繁,我們的生意很好,代表處雖然沒有贏利,但也持平了。”
執(zhí)業(yè)需要司法部批準(zhǔn)
說起審批,金鐘吉十分感慨:“因為我們是韓國律師在北京開設(shè)的第一家代表處,所以官方顯得很慎重。2002年,我就把申請交給北京市司法局,司法局一直不接受申請。因為韓國沒有對中國開放法律服務(wù)市場,也就是說,中國律師還不能到韓國執(zhí)業(yè),雖然WTO取消了互惠原則,但政府在審批時也會考慮?!?/p>
金鐘吉認(rèn)為,是他把司法部的官員說服了:“雖然韓國沒有開放法律服務(wù)市場,但中國和韓國的經(jīng)濟(jì)交往十分廣泛,韓國來華投資的人越來越多。允許韓國律師來中國執(zhí)業(yè),說明中國的法律環(huán)境好,有利于韓國企業(yè)來華投資。”
兩年后,金鐘吉拿到了司法部的兩個正式批文,一個是外國律師事務(wù)所駐華代表處執(zhí)業(yè)證,是發(fā)給金鐘吉個人的;另一個是執(zhí)業(yè)許可證,是發(fā)給代表處的。這兩個證件是境外律師在中國執(zhí)業(yè)的“綠卡”,但司法部每年都要年審一次,年審不合格的就會取消資格,年審每次收費1萬元。
目前,司法部發(fā)放上述兩個證件的依據(jù)是《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理條例》,這個條例是司法部起草、國務(wù)院常務(wù)會議通過的,自2002年1月1日起施行。
“境外律師在中國執(zhí)業(yè),1992年就開始了?!彼痉ú恳晃还賳T對記者說,“我們審批都是嚴(yán)格按照規(guī)定執(zhí)行的。 ”
1992年5月26日,司法部聯(lián)合國家工商局制定了《關(guān)于外國律師事務(wù)所在中國境內(nèi)設(shè)立辦事處的暫行規(guī)定》,其中第六條規(guī)定:“根據(jù)互惠原則,如外國律師事務(wù)所所屬國允許中國律師事務(wù)所在其境內(nèi)設(shè)立辦事機(jī)構(gòu),則該外國的律師事務(wù)所可根據(jù)本規(guī)定,在中國境內(nèi)設(shè)立辦事處?!?/p>
日本相馬達(dá)雄律師事務(wù)所所長相馬達(dá)雄先生來華執(zhí)業(yè),司法部就是依據(jù)《關(guān)于外國律師事務(wù)所在中國境內(nèi)設(shè)立辦事處的暫行規(guī)定》進(jìn)行審批的。與韓國不同,日本的法律服務(wù)市場比較開放,“1995年開始,相馬先生來華執(zhí)業(yè)?!毕囫R達(dá)雄的助手李瑋對記者說,“11年了,相馬先生不僅代理了中國民間對日索賠戰(zhàn)爭賠款案等許多案件,還走遍了中國的東南西北,到許多大學(xué)演講,介紹日本的司法制度,資助北京大學(xué)等院校出版法律方面的書籍。”
相馬達(dá)雄先生來中國執(zhí)業(yè),源于天津大學(xué)日語系教授李振聲。“十幾年前,我在日本學(xué)習(xí)和工作。當(dāng)時,日本憲法原則上不承認(rèn)外國人的參政權(quán),因此相馬在辦理定居日本的韓國人獲得地方參政權(quán)一案中,遇到了相當(dāng)大的阻力,時任韓國總統(tǒng)盧泰愚給相馬頒發(fā)了榮譽(yù)勛章,相馬成了日本關(guān)西地區(qū)最有名的律師。我對相馬說,你知道韓國有多少人嗎?中國有多少人嗎?意思是讓他到中國來看看。”李振聲回憶說。
“相馬先生在日本做了30多年的律師,兩個兒子都做了醫(yī)生,一個女兒嫁給了醫(yī)生。錢賺了很多,他唯一的遺憾是無人繼承父業(yè)?!崩瞵|對記者說,“由于相馬先生70多歲了,又不會漢語,因此每年在華的時間不超過6個月,而按照司法部的規(guī)定,外國律師在華執(zhí)業(yè),每年要保證在華時間6個月以上,不過這幾年年檢也都過了?!?/p>
“截至今年9月底,司法部共批準(zhǔn)156家外國律師事務(wù)所?!彼痉ú恳晃还賳T介紹說。
執(zhí)業(yè)范圍有限制
“韓國太平洋律師事務(wù)所北京代表處就我一個人?!苯痃娂豢跇?biāo)準(zhǔn)普通話,“1994年,我到北大讀法學(xué)碩士,導(dǎo)師是楊紫烜教授,專業(yè)方向是經(jīng)濟(jì)法。那時過了語言關(guān)。我太太現(xiàn)在也能講漢語了,到市場買菜沒問題?!?/p>
正是有這樣的背景,金鐘吉才被太平洋律師事務(wù)所指派來北京做代表?!安贿^,境外律師在中國執(zhí)業(yè)要受到很大限制?!苯痃娂f,“主要有兩點,一是不能從事訴訟業(yè)務(wù),二是不能從事與中國法律有關(guān)的事務(wù)?!?/p>
金鐘吉舉例說,中國人去韓國打官司,他們可以代理;韓國人來中國打官司,他們不可以代理,但可以替韓國當(dāng)事人委托中國律師代理。
《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理條例》除了規(guī)定境外律師的執(zhí)業(yè)范圍外,還規(guī)定境外律師事務(wù)所的代表機(jī)構(gòu)不得聘用中國執(zhí)業(yè)律師,聘用的輔助人員不得為當(dāng)事人提供法律服務(wù)。
“中國的法律服務(wù)市場屬于有限制地開放?!苯痃娂J(rèn)為,任何國家的法律服務(wù)市場,都不是完全開放,都禁止境外律師從事訴訟業(yè)務(wù),“但中國的開放與WTO要求還有一點距離。”
“今年底或者明年初,韓國的法律服務(wù)市場也要開放?!苯痃娂榻B說,“韓國也想學(xué)習(xí)中國,進(jìn)行有限制地開放,但美國、英國不答應(yīng),要求韓國一步到位,完全開放。像英美一樣,外國律師事務(wù)所不僅可以收購國內(nèi)律師事務(wù)所,還可以與國內(nèi)律師事務(wù)所合資,可以雇傭本國律師?!?/p>
金鐘吉介紹說,英美法律服務(wù)市場實行完全開放的政策。譬如英國規(guī)定,外國律師可以以本國律師名義提供本國法律服務(wù),也可以經(jīng)過資格確認(rèn)成為英國律師。英國對外國律師申請在英執(zhí)業(yè)政策開放得很寬,不要求任何手續(xù),不需要審批,沒有法律上和行業(yè)上的限制,只是通過移民局頒發(fā)工作許可和境內(nèi)居留期限進(jìn)行限制。同時,也允許本國律師雇傭外國律師或與外國律師合伙。外國律師在英國既可以解釋本國法律和國際法,也可以解釋英國法律。但也有一些限制性規(guī)定,不能稱為“出庭律師”。
“關(guān)于境外律師執(zhí)業(yè)范圍的限制,是一個敏感話題?!彼痉ú恳晃还賳T說,“境外許多機(jī)構(gòu),他們會據(jù)此推測和判斷中國的開放程度。”
中華全國律師協(xié)會的一位律師給記者舉了這樣一個例子:某國一所大學(xué)的法學(xué)院學(xué)生,想利用假期到中國的律師事務(wù)所實習(xí),司法部認(rèn)為需要審批,并責(zé)成某省級司法局專門寫了報告。這位律師想說明的問題是,與律師有關(guān)的審批事項太多。
這位律師介紹說,目前法律界對進(jìn)一步開放中國法律服務(wù)市場的呼聲較高。根據(jù)WTO承諾,2003年司法部取消了對外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)在數(shù)量、開辦城市及分支數(shù)量上的限制,這一舉措被法律界人士譽(yù)為中國法律服務(wù)市場自1 992年開放以來最具實質(zhì)意義的突破。但在允許外國律所聘用中國律師、允許中外律所進(jìn)行合資等方面都還沒有放開。
中國政法大學(xué)律師職業(yè)倫理教研室主任馬宏俊教授正在參與《律師法》的修改,他在接受媒體記者采訪時說,現(xiàn)在既不允許外國律所從事中國法律業(yè)務(wù),又不允許其聘請中國律師,這樣的限制確實是過于嚴(yán)苛。
境外律師生意興隆
“目前,我的收費標(biāo)準(zhǔn)是每小時400美元?!苯痃娂獙τ浾哒f,“從經(jīng)營角度講,我們代表處差不多持平了?!?/p>
記者在采訪中得知,境外律師事務(wù)所在北京的代表處,辦公地點一般都選擇在長安街沿線的豪華寫字樓內(nèi),有的長期租住北京飯店等五星級酒店辦公。
“北京的京東方(BOE)收購韓國的現(xiàn)代電子(THT-LCD),整個收購過程是我們代理的,京東方委托了全部業(yè)務(wù)?!苯痃娂嬖V記者說,“整個收購過程花了7個多月,最后京東方花費3.8億美元收購成功?!?/p>
因為涉及商業(yè)秘密,金鐘吉沒有透露他們在完成收購后,收取了多少費用。
“當(dāng)時韓國有規(guī)定,如果是高新技術(shù)落戶,可以免稅7年。但收購高新技術(shù)企業(yè),沒有規(guī)定,因此有人不同意給京東方這個優(yōu)惠。我們就跟政府部門討論,說服他們,最后同意免稅。”
金鐘吉辦理了多起中國公司與韓國公司互相收購的案例,他認(rèn)為,收購韓國企業(yè)關(guān)鍵是與工會談判,如果工會不同意,收購就很困難;而收購中國公司,政府審批比較復(fù)雜。
“境外律師事務(wù)所通常能接到比較高端的客戶和業(yè)務(wù),因此收入頗豐,許多內(nèi)地律師事務(wù)所沒有這個優(yōu)勢?!北本┞蓞f(xié)一位律師對記者說,“另外,境外律師的推廣活動做得比較好,譬如他們經(jīng)常搞一些公益活動?!?/p>
李瑋介紹說,相馬先生每次來中國,都要帶上李振聲做翻譯,到各大學(xué)演講,費用都是自己出。譬如,遠(yuǎn)在新疆的石河子大學(xué),相馬先生都去過了。有一次,相馬捐款5萬美元,支持某大學(xué)學(xué)生做研究,最近,經(jīng)過相馬先生運作,《中國審判制度》一書要在日本出版。
“相馬先生還經(jīng)常資助內(nèi)地律師、司法官到日本訪問?!崩瞵|說,“9月底,天津市高級法院一行5人,要到日本訪問一周?!?/p>
“當(dāng)然,相馬先生也代理案子。主要涉及民事法律,譬如民事賠償、離婚等。許多中國人是看了《還你清白——日本著名律師相馬達(dá)雄成功辯護(hù)案例》(法律出版社)一書后,主動找上門來的。我發(fā)現(xiàn),現(xiàn)在一些中國女孩嫁到日本后,離婚的比較多。相馬先生多次給我說,一些中國女孩怎么這樣認(rèn)為,是個日本人就很有錢嗎?真正有錢的日本人是不娶中國女孩的。通過代理離婚案件,相馬先生發(fā)現(xiàn),對方都是日本農(nóng)村的窮光蛋,中國女孩很難得到賠償?!崩瞵|說。
“由于境外律師事務(wù)所的收入高,并且經(jīng)常有一些培訓(xùn)機(jī)會,這對內(nèi)地律師誘惑很大?!敝袊蓞f(xié)一位律師說,內(nèi)地律師和境外律師的競爭和矛盾開始顯現(xiàn)。
境內(nèi)外律師矛盾顯現(xiàn)
境內(nèi)外律師矛盾顯現(xiàn)的標(biāo)志性事件,是今年5月份上海市律師協(xié)會形成的一篇調(diào)研報告——《關(guān)于外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)嚴(yán)重違規(guī)從事法律服務(wù)活動的報告》。這個報告被送往司法部和上海市司法局,更重要的是,報告是在上海律協(xié)理事會的統(tǒng)一安排下,歷時半年經(jīng)過調(diào)查、評估和分析后形成的,具有半官方的色彩。
上海律協(xié)的賈女士告訴記者,這個報告的牽頭人是上海市律師協(xié)會副會長兼上海律協(xié)外事委員會主任王小耘,王的另一身份是上海小耘律師事務(wù)所主任,“報告送上去后,現(xiàn)在還沒有結(jié)果,可能是比較敏感。”
此前,王小耘在接受媒體采訪時說:“外國律師事務(wù)所在中國違法執(zhí)業(yè)幾乎是有恃無恐?!?/p>
上海律協(xié)的調(diào)查說,我國在WTO協(xié)議中只承諾外國律所在中國可以開辦事處,但沒有承諾要開放中國法律服務(wù)市場。報告列舉了外國律所的8種違規(guī)操作形式:譬如,外國律所憑借其資金優(yōu)勢,不斷從中國律師事務(wù)所挖走人才,使之成為代表處的“輔助人員”,并從事法律服務(wù);外國律所大量公開地進(jìn)行明顯屬于中國法律服務(wù)的非訴訟業(yè)務(wù),包括適用中國法律的合同文本的起草、解釋,通過書面、電子郵件、口頭等方式提供中國法律的解釋、意見和咨詢,直接參加適用中國法律的相關(guān)投資、兼并等項目的談判;外國律所還間接從事著中國境內(nèi)的訴訟和仲裁業(yè)務(wù),有的還實際控制訴訟的整個業(yè)務(wù)流程,如調(diào)查、取證、提供法律意見等,僅僅是在出庭的環(huán)節(jié)上不得不使用中國律師。
問題的核心是,外國律師從事了中國法律服務(wù),而這正是《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理條例》所禁止的。
報告還舉例說,早在2005年9月28日,北京市司法局就曾對原美國高特兄弟律師事務(wù)所(曾為進(jìn)入中國的第一家外國律所,2005年11月宣布解散)北京代表處進(jìn)行處罰,原因是其輔助人員以代理人身份參加仲裁審理,為當(dāng)事人提供法律服務(wù)。隨后,北京市司法局在一份通報中說:“外國律所駐京代表機(jī)構(gòu)和人員非法執(zhí)業(yè)的情況,特別是代表處非法從事中國法律事務(wù)的現(xiàn)象比較突出。”
“其實,上海這個報告的出臺背景是,內(nèi)地律師事務(wù)所要按照35%的稅率來繳納企業(yè)所得稅,而境外律師事務(wù)所代表處每年交5萬元管理費和1萬元年檢費后,基本沒有其他費用了,因為代表處的大量收入來源于跨國公司,業(yè)務(wù)在境內(nèi),結(jié)算卻在境外總部?!敝袊蓞f(xié)一位律師說,“內(nèi)地律師認(rèn)為是不公平競爭,洋律師要搶奪中國律師的飯碗。”
王小耘在接受媒體采訪時,提出了一個“傀儡”律師事務(wù)所的新概念:雖然里面的律師事務(wù)所主任是中國的,律師也是中國的,但是資本是外方控制,他們出錢招聘人員,租賃辦公場所,購買辦公設(shè)備。
針對上海方面的這個報告,英國西蒙斯律師事務(wù)所駐滬代表處的鐘律師在接受媒體采訪時說:“關(guān)于外國律所違規(guī)的論調(diào),每一段時間都會來一次,我們早已不介意。”
韓國太平洋律師事務(wù)所北京代表處金鐘吉認(rèn)為,境內(nèi)外律師有競爭,也有合作。
司法部律師公證工作指導(dǎo)司一位官員告訴媒體記者,該司已經(jīng)收到這份調(diào)研報告,正在研究當(dāng)中。
關(guān)于境內(nèi)外律師的矛盾,中國律協(xié)能否從中調(diào)停?中國律協(xié)秘書長李海偉對記者說:“境外律師還不是律協(xié)會員,律師法也沒提這事。如果境外律師提出申請,律協(xié)是否接受他們,現(xiàn)在還沒有先例。境外律師都是司法部在管理?!?/p>
“境外律師內(nèi)地執(zhí)業(yè)狀況,是中國法律服務(wù)市場開放的晴雨表?!彼痉ú恳晃还賳T說,實踐中出現(xiàn)的一些問題,我們都注意到了,因為涉外,許多問題都很敏感,處理起來比較棘手。
“司法部的態(tài)度很謹(jǐn)慎,輕易不會表態(tài),有些問題司法部也決定不了?!敝袊蓞f(xié)一位律師說,“其實,隨著法律服務(wù)市場的逐步開放,矛盾和問題會逐步解決,但一些基本的底線是不能突破的,特別是涉及主權(quán)問題。”
“限制境外律師執(zhí)業(yè)范圍是可以理解的。”金鐘吉對記者說,“我們現(xiàn)在感覺很好,業(yè)務(wù)量大,機(jī)會多,其實這也是中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個表現(xiàn)?!?/p>
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