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“異地管轄”能否避免律師被報復(fù)

來源：新京報     日期：2011-12-28         閱讀：3,135次

偵控機(jī)關(guān)與刑辯律師是控辯對抗關(guān)系，如果由前者辦理后者的偽證案，就違背了“任何人不能擔(dān)任自己案件的法官”這一程序正義的基本要求。

十一屆全國人大常委會第二十四次會議再次審議《刑事訴訟法修正案（草案）》，新的草案規(guī)定，辯護(hù)人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)以外的偵查機(jī)關(guān)辦理。

無疑，這是刑訴法二審草案的一個重要進(jìn)步。追究律師偽證罪，與追究一般刑事犯罪有很大區(qū)別，前者主要是律師作為辯護(hù)人在與偵控機(jī)關(guān)進(jìn)行訴訟對抗過程中產(chǎn)生的，是控辯對抗的副產(chǎn)品。如果由作為偵控方的公安、檢察機(jī)關(guān)辦理與其有著明顯利害關(guān)系的律師偽證案，就違背了“任何人不能擔(dān)任自己案件的法官”這一程序正義的基本要求，很難避免濫施追訴。為避免辦案中的“偏私”，保證案件公正處理，律師界和法學(xué)界普遍建議律師偽證案實行異地管轄。

在《刑法》第306條規(guī)定的“律師偽證罪”尚難廢除或修改的前提下，通過修改刑訴法來限制對律師偽證罪的不當(dāng)追訴，是正確有效的思路。從世界范圍看，任何法治國家都不容忍律師偽證等行為，將其定為犯罪是各國通例。從我國司法實踐看，偵控機(jī)關(guān)隨意對律師啟動刑事追訴，并不能完全歸咎于實體法，而是與我國刑事訴訟法的一些固有缺陷密切相關(guān)。

例如，缺乏集體回避和管轄異議制度，往往由原偵控機(jī)關(guān)繼續(xù)辦理律師偽證案；缺乏刑事追訴的前置程序，偵控機(jī)關(guān)可以隨意對律師啟動追訴；缺乏訴訟中排除辯護(hù)人的程序，偵控機(jī)關(guān)可以直接以拘捕方式將辯護(hù)律師排斥出局等。

這次草案初步解決了律師偽證案異地管轄的問題，但對照正當(dāng)法律程序的要求，仍然不夠。從法治先進(jìn)國家的經(jīng)驗看，追究辯護(hù)律師的刑事責(zé)任，還應(yīng)設(shè)置一些特殊的程序限制，以保障律師免受職業(yè)報復(fù)。

例如，俄羅斯刑訴法規(guī)定，對律師啟動刑事追訴，須由法官決定；德國刑訴法規(guī)定了“排除辯護(hù)人”的特別程序，只有法官才有權(quán)決定將律師排除在訴訟之外；德國、法國、意大利等國還規(guī)定，對律師進(jìn)行搜查、扣押時，必須通知律師公會會長或代表到場等。這些措施是基于刑訴的對抗性特點，為防止偵控方對律師實施職業(yè)報復(fù)而采取的必要保障。

另外，偵控機(jī)關(guān)到底在多大范圍內(nèi)實行集體回避，“異地”是指外縣、市，還是指外省、市，需進(jìn)一步明確。從立法本意分析，該規(guī)定的實質(zhì)是避免利害關(guān)系影響案件處理，實現(xiàn)程序公正，因而，偵控機(jī)關(guān)回避的范圍應(yīng)視具體案件而定。通常情況下，由其他縣、市偵控機(jī)關(guān)辦理即可；特殊情況下，不排除交由外省、市偵控機(jī)關(guān)辦理，以避免利益沖突。

修改《刑法》第306條規(guī)定的律師偽證罪固然重要，但從根本上講，紓緩律師偽證罪給刑辯帶來的壓力，保障律師免受錯誤的或不公正的追究，程序法責(zé)任更大。正當(dāng)?shù)姆沙绦驅(qū)嶓w法的一些缺陷具有匡正糾偏的功能，即使《刑法》第306條沒有修改，只要經(jīng)由正當(dāng)?shù)姆沙绦蜻M(jìn)行追訴，律師偽證罪就不至于成為懸在廣大律師頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”。