一、中國律師執(zhí)業(yè)之現(xiàn)狀
(一)律師的地位極其低下
這里面又包括兩個方面,一是律師在執(zhí)業(yè)過程中的地位,也就是律師的意見和勞動能否得到司法人員的尊重;一是律師在國家政治生活中的政治地位,也就是律師能否直接參政議政。
(1)律師在執(zhí)業(yè)過程中的地位
律師在執(zhí)業(yè)過程中的地位只能在他所參與的主要社會交往關(guān)系中得到體現(xiàn)和表達(dá),而其交往對象對他的尊重程度又是一個重要的衡量指標(biāo)。委托人因其利益關(guān)系,與律師立場往往高度一致,因而他對律師的尊重程度難以真實(shí)反映律師的社會地位;但委托人在一旦敗訴之后對律師的惡劣態(tài)度也是不可忽視的。重要的是司法人員即法官、檢察官和警察的態(tài)度。這可以考察兩個方面:其一,在訴訟過程中律師能否受到司法人員的充分尊重;其二,在司法結(jié)論中律師的正確意見能否得到司法機(jī)關(guān)的完全采納。以此來考察中國律師在執(zhí)業(yè)中的社會地位,我們就會發(fā)現(xiàn)實(shí)際狀況與人們的想象相去甚遠(yuǎn)。事實(shí)上,最近二十年的司法實(shí)踐表明,中國的律師在大大小小的司法官員面前幾乎是毫無地位可言的。由于官本位意識、人治觀念的遺毒甚深,司法人員對于律師產(chǎn)生強(qiáng)烈的地位優(yōu)越感是可想而知的。所謂“誰都是大爺,就律師是孫子”!在這種情況下,律師們不得不在大權(quán)在握的法官、檢察官、警察甚至?xí)泦T面前倍加小心,以免導(dǎo)致對自己及其委托人不利的后果。 即便如此,司法官員們還是普遍地對律師們
沒有什么好感。律師的工作往往得不到他們的配合,律師的正確意見往往不被他們采納,這每每使得律師頗感為難。而法官直接動用國家暴力或?qū)⒙蓭燆?qū)逐出法庭,或?qū)β蓭熍d師問罪的事例屢見不鮮,則更使廣大律師心有余悸,視訴訟為畏途。
(2)律師在國家政治生活中的政治地位
中國作為一個封建傳統(tǒng)較長的國家,官本位思想根深蒂固,對絕大多數(shù)人而言,尊重一個人往往在一個重要層面上是建立在對這個人背后所具政治地位的基礎(chǔ)之上的,中國律師作為一個為社會提供法律服務(wù)的專業(yè)人士,沒有任何權(quán)力可言,因此,在我們的現(xiàn)實(shí)生活中就有相當(dāng)多的政府部門不理解律師,
歧視律師,不屑于與律師對話,對律師的正常工作不配合,甚至有些政府部門還針對律師作出一些限制性的規(guī)定,更有甚者,有些對律師正常履行職責(zé)維護(hù)群眾利益的行為視為與政府作對。當(dāng)然在全國能夠參政、議政的律師就更少了,各地除了少數(shù)律師被作為“花瓶”選為人大、政協(xié)代表有機(jī)會參政、議政外,大部分律師都沒有參政、議政的機(jī)會。而被選舉到權(quán)力機(jī)構(gòu)當(dāng)人大代表的律師要比到政協(xié)的少得多,使律師發(fā)揮不了職業(yè)優(yōu)勢。就是這些少數(shù)被選為參政議政代表的律師,大多都是少數(shù)民主黨派推選的,很少有律師群體推選出來的。
(二)刑事辯護(hù)成為律師執(zhí)業(yè)的雷區(qū)
刑事辯護(hù)是律師職業(yè)的起點(diǎn),也是一個國家司法制度優(yōu)劣的具體體現(xiàn),這似乎成為中外律師同行們的共識。有人甚至宣稱:刑事辯護(hù)是律師成名的搖籃。的確,很多律師因?yàn)樵谀匙谛淌掳讣飺?dān)任辯護(hù)人而一舉成名。即使在律師業(yè)相當(dāng)發(fā)達(dá)的西方國家,高超的刑事辯護(hù)藝術(shù)仍然使得某些律師聲名遠(yuǎn)揚(yáng)。而對其他法律業(yè)務(wù)同樣精通的律師則不一定能夠有成名的的運(yùn)氣,因?yàn)樾淌罗q護(hù)在整個律師業(yè)務(wù)中的地位太特殊了:它不僅是律師職業(yè)的起點(diǎn),而且是律師素質(zhì)得以全面展現(xiàn)的一種重有形式。因?yàn)樾淌罗q護(hù)的重要性在于:它不僅與委托人的命運(yùn)休戚相關(guān),而且是體現(xiàn)一國司法制度優(yōu)劣的顯著標(biāo)志。②在刑事案件中,尤其是在重大刑事案件中,被控犯罪的被告人和他的辯護(hù)律師總是成為公眾關(guān)注的焦點(diǎn)。辯護(hù)律師在法庭上的唇槍舌戰(zhàn)大義凜然的形象往往令公眾傾嘆不已。辯護(hù)律師在博取聲名的同時,也贏得了社會的尊敬。美國哈佛大學(xué)法學(xué)院教授、著名律師德肖微茨坦言:“在我看來,沒有一個頭銜能比辯護(hù)律師更崇高可敬的了?!?③但是,對大多數(shù)中國律師而言,刑事辯護(hù)卻往往令他們頗感頭疼。因?yàn)樵诤荛L一段歷史時期內(nèi),中國的刑事司法制度幾乎是將律師作用完全排斥在外的。律師雖可在刑事訴訟中擔(dān)任刑事被告人的辯護(hù)人,但他不能介入公安機(jī)關(guān)的偵查階段和檢察院的審查起訴階段。只是當(dāng)大局已定,案件提交法院審判的時候,律師才能倉促上馬,而且只能依據(jù)法院卷宗中的有限材料發(fā)表幾點(diǎn)有限的辯護(hù)意見。即使發(fā)表這種有限的意見,往往也會遭到大權(quán)在握的法官們的粗暴制止,有時則干脆將律師意見拒之門外。“你辯你的,我判我的”,成為法官們的一慣做法。如果律師稍微認(rèn)真一點(diǎn),企圖拒理力爭的話,則就有可能或被驅(qū)逐出庭,或被手銬加身了。在這種情況下,律師不愿承辦刑事案件,刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)量逐年下降的現(xiàn)象也就可想而知。北京大學(xué)法學(xué)院陳興良教授研究發(fā)現(xiàn):一、目前中國“70%以上”“事關(guān)被告人生死攸關(guān)的刑事案件”無律師介入,即大多數(shù)被告人都是自辯或請親友代理。二、1997年至2002年間,至少有500名律師被“濫抓、濫拘、濫捕、濫訴、濫判”,其中80%由司法機(jī)關(guān)“送進(jìn)班房”,“絕大部分(占80%)又最終宣判無罪”(原文如此)。三、近年來各地法院受理刑事案件數(shù)量飆升,北京律師卻“不敢辦刑事案”(即擔(dān)任辯護(hù)人)。“年人均辦理數(shù)量”已從10年前的2.64件下降到0.78件。 一位律師一年辦不了一件刑事案件的現(xiàn)實(shí),也充分說明了,律師正在如落潮一般整體退出刑事辯護(hù)的舞臺。④ 作為一個在中國刑事辯護(hù)領(lǐng)域小有名氣的律師,李奎生的遭遇從一個側(cè)面反映出中國律師刑事辯護(hù)的現(xiàn)狀和艱難,也足可以寫進(jìn)其編寫的《世界酷刑大典》,恐怕該案也是中國刑事辯護(hù)律師受到迫害的登峰造極之作。
(三)對律師調(diào)查取證的權(quán)利限制過大,在實(shí)踐中使律師寸步難行
《律師法》中明確談到律師調(diào)查取證應(yīng)征得被調(diào)查人的同意,這就等于直接賦予了被調(diào)查人對律師調(diào)查取證的拒絕權(quán),在以事實(shí)為根據(jù)的司法實(shí)踐中,證據(jù)有著極其重要的作用,比如在實(shí)踐中欲對一公司提起訴訟,而事實(shí)上該公司已被吊銷了執(zhí)照,這時,作為原告應(yīng)當(dāng)起訴負(fù)有清算責(zé)任的公司股東,而要知道公司股東是誰,就必須查閱公司登記材料,以確定被告。可事實(shí)上,國家工商行政管理總局在有關(guān)規(guī)章中卻規(guī)定,律師查詢工商登記需憑介紹信和法院受理案件的證明,律師這時連適格的被告都無法確定,如何取得法院的受理案件證明?如盲目起訴勢必造成人、財(cái)、物力及司法資源浪費(fèi),查閱一個本應(yīng)是公示材料的工商登記尚且如此之難,至于律師在別的領(lǐng)域受挫的情形更是屢見不鮮,如在刑事訴訟中既使你慎之又慎,也有一大批執(zhí)業(yè)律師“不幸觸雷”,這一大頑癥已成為律師執(zhí)業(yè)中的最大障礙。對于產(chǎn)生這一頑疾的原因在這里我不想深究,但我認(rèn)為,律師作為一種民主制度的組成部分,作為一種社會力量,作為其執(zhí)業(yè)前提的調(diào)查取證權(quán)沒有保障,那么這一職業(yè)群體作為一個連自身執(zhí)業(yè)權(quán)利都難以維護(hù)的弱勢群體,不難想象其在民主制度中的作用是多么微乎其微,這一制度形同虛設(shè)。
(四)執(zhí)法不公、效率低下、執(zhí)行難等一系列問題時刻困擾著普通公民對法律的信任
現(xiàn)實(shí)中,“打官司就是打關(guān)系“、“大蓋帽兩頭翹,吃了原告吃被告”的民謠反映的就是這些問題,央視的《焦點(diǎn)訪談》也曾經(jīng)報道了諸如“三盲院長”、“法官造假案”等一系列司法官員的丑惡行為,這些都是經(jīng)新聞媒體曝光的,更有一些沒有曝光而事實(shí)上普遍存在的現(xiàn)象更令普通公民傷心,如某公民一起一千八百元的普通借貸糾紛案件經(jīng)過了長達(dá)半年的一審,判決生效,申請強(qiáng)制執(zhí)行后,又等了半年多,到執(zhí)行庭一問,回答,還沒找到被執(zhí)行人呢。令人哭笑不得,這樣低下的效率,這么難的執(zhí)行,你叫普通公民如何去相信法律?如何去相信以法律服務(wù)為生的律師?在某些地方還存在一些立案難的問題,也是十分令人頭痛,如拆遷、計(jì)劃生育等較敏感的問題,你到立案庭立案,負(fù)責(zé)立案審查的法官一看之后,既不受理,也不下不予受理裁定,公然耍賴,令你狀告無門。以上等等現(xiàn)象已引起了有權(quán)部門的關(guān)注,一系列改革正在進(jìn)行,至于前景如何,我們拭目以待,而律師們始終是這一系列改革的擁護(hù)者,因?yàn)?,在良好的司法環(huán)境下,律師才能更有作為。
(五)行政管理與行業(yè)自治的糾葛
從世界范圍來看,律師管理在不斷向行業(yè)化方向發(fā)展。在絕大多數(shù)發(fā)達(dá)國家和一部分發(fā)展中國家,對律師的管理主要或完全由律師行業(yè)組織來進(jìn)行,律師的自治程度不斷加大。但是,就中國而言,現(xiàn)在談?wù)撔袠I(yè)自治似乎還為時過早。這恐怕有兩方面的原因,一是從整體上看中國律師尚不具備實(shí)現(xiàn)行業(yè)自治的能力;二是在立法上,國家尚未賦予律師行業(yè)充分的自治權(quán)。前者因?yàn)闅v史原因和發(fā)展現(xiàn)狀所限,我們無能為力;但對于后者,卻有值得商榷的地方。顯而易見,在當(dāng)前這種管理體制之下,作為律師行業(yè)自治團(tuán)體的律師協(xié)會是不會有太大作為的。其一,律師協(xié)會權(quán)限太小而且失于空泛,難以承擔(dān)對律師行業(yè)的指導(dǎo)和監(jiān)督職能;司法行政機(jī)關(guān)實(shí)權(quán)在握,比律師協(xié)會更容易也更經(jīng)常地對律師們發(fā)號施令。其二,律師協(xié)會受命于司法行政機(jī)關(guān),在律師群體與司法行政機(jī)關(guān)發(fā)生沖突時,難以維護(hù)律師群體利益。律師協(xié)會負(fù)責(zé)人往往由同級司法行政機(jī)關(guān)指派甚至由其行政首長兼任,而且律師協(xié)會主要成員并非執(zhí)業(yè)律師,也是中國律師行業(yè)的一大特色。在大部分地區(qū),律師協(xié)會實(shí)際上淪落為司法行政機(jī)關(guān)的一個附屬部門,有的甚至與司法行政機(jī)關(guān)的律師管理機(jī)構(gòu)合署辦公,“一套人馬,兩塊牌子”,唯司法行政機(jī)關(guān)馬首是瞻,其組成人員自然以行政人員而不是執(zhí)業(yè)律師為主。這往往導(dǎo)致律師既不認(rèn)律師協(xié)會為自己的娘家、律師協(xié)會也不以律師利益為是的尷尬局面。更有甚者,律師協(xié)會每每千方百計(jì)以會費(fèi)、資料費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)的名義從律師身上榨取油水,以便提高自己的福利待遇。
筆者的原工作單位南京某律師事務(wù)所,在行政上屬于南京市司法局,該局2003年向每個律師收取注冊費(fèi)2000元,再加上會費(fèi)及其他費(fèi)用,每個律師實(shí)際上花費(fèi)了3820元,簡直不堪重負(fù),而注冊費(fèi)司法部早已明文予以取消,但南京市司法局卻照收不誤,作為律師娘家的南京市律師協(xié)會又為廣大律師做了些什么了?恐怕除了代為收取注冊費(fèi)外,沒有其他的了。
近期鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的洛陽“二李事件”,更好的詮釋了我國現(xiàn)行律師管理制度方面存在的巨大弊端,他們(司法局、律師協(xié)會)為了自己的一己私利,根本就置廣大律師的利益于不顧。
(六)在法律服務(wù)領(lǐng)域存在大量的非律師人員從事法律服務(wù)
《律師法》第十四條明確規(guī)定:“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義執(zhí)業(yè),不得為謀取經(jīng)濟(jì)利益從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè)務(wù)?!边@一規(guī)定實(shí)質(zhì)上已界定了從事謀利性訴訟代理或者辯護(hù)的合法從業(yè)者只有律師,除此之外,從事該業(yè)務(wù)謀利者皆屬非法行為,在發(fā)達(dá)的西方國家,從立法上已確立了律師對出庭訴訟業(yè)務(wù)的壟斷地位,本來,我國公民普遍法律素質(zhì)較低,為提高訴訟質(zhì)量,更應(yīng)確立執(zhí)業(yè)律師對出庭訴訟業(yè)務(wù)的壟斷,而事實(shí)上,在全國各地從事該業(yè)務(wù)的非律師人員大有人在,在法院門口林立的各種法律服務(wù)所很引人注目,這些服務(wù)所的人員來自各個方面,有無業(yè)游民,有下崗職工,有退職公務(wù)員,有司法部門的退職法官、檢察官,他們對外必口稱律師,辦公場所、名片上赫然印著律師二字,有的還在前面加上特級等字樣,招攬業(yè)務(wù)時必然宣揚(yáng)一番自己與司法機(jī)關(guān)的特殊關(guān)系以期做成業(yè)務(wù),這些人在業(yè)務(wù)中既使出了差錯,也毫不畏懼,從事這一業(yè)務(wù)太容易了。據(jù)保守統(tǒng)計(jì),在全國這種人的數(shù)量大約是執(zhí)業(yè)律師數(shù)量的近百倍,他們在當(dāng)事人與執(zhí)法人員之間穿針引線,由于長期合作,他們中的一些人幾乎在某些部門形成了業(yè)務(wù)壟斷,為司法腐敗推波助瀾,這些人的行為已嚴(yán)重?cái)牧寺蓭煹穆曌u(yù),降低了律師在社會公眾心目中的形象,這種無序且不正當(dāng)?shù)母偁幨勾蟛糠致蓭焸兊纳媸艿搅藝?yán)重的威脅,按這種勢頭發(fā)展下去,很可能使艱難前行了二十余年的中國律師制度毀于一旦,我們呼吁有關(guān)部門放棄部門利益,從國家法治建設(shè)的大局出發(fā),取締所有非執(zhí)業(yè)律師的謀利訴訟代理及辯護(hù)行為,還法律服務(wù)市場一個潔凈的空間。
(七)不堪其重的稅費(fèi)負(fù)擔(dān)
在西方法治發(fā)達(dá)國家,律師是高收入階層,因而他們和其他任何有正常收入來源的公民一樣,要承擔(dān)一定的稅收和費(fèi)用。但是,因?yàn)槁蓭熗莻€人開業(yè)或者合伙開業(yè),既不是社團(tuán)法人也不是財(cái)團(tuán)法人,國家僅對其開征相對較低的個人所得稅而不同時開征法人所得稅;律師承擔(dān)的費(fèi)用也僅限于律師協(xié)會收取的象征性會費(fèi),因而律師收入的絕大部分歸律師個人所有。加之西方國家律師業(yè)務(wù)資源豐富,律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)甚高,執(zhí)業(yè)律師的經(jīng)濟(jì)狀況一般都很寬裕,很少存在負(fù)擔(dān)過重和入不敷出的問題。
但是,中國律師就沒有西方律師那般幸運(yùn)了。他們一方面苦惱于搜尋案源的困難和律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的低下,一方面還得想方設(shè)法應(yīng)付各種名目的稅費(fèi)負(fù)擔(dān)。在這種情況下,中國律師不光要在錯綜復(fù)雜的社會關(guān)系當(dāng)中為盡職責(zé)而拼爭,而且在經(jīng)濟(jì)方面也有不堪重負(fù)之感。尤其是一些從業(yè)資歷淺、交際能力低的律師和律師事務(wù)所,在累累重負(fù)之下,幾處破產(chǎn)倒閉的邊緣。
二、改變中國律師執(zhí)業(yè)現(xiàn)狀之對策
(一)應(yīng)在全社會倡導(dǎo)建立“法治”理念,并在此理念的指引下,在司法人員和律師之間建立起因共同的法律職業(yè)而產(chǎn)生認(rèn)同感的這種體系或機(jī)制。
不可否認(rèn),我國現(xiàn)行的司法制度存在著很大的缺陷,但我們不應(yīng)一味的怪罪于現(xiàn)行的司法制度,因?yàn)樵谖覈乃痉▽?shí)踐中,絕大部分律師受到追訴的案件中,并不是因?yàn)樗痉ㄖ贫鹊娜毕菀鸬?,而是因?yàn)樗痉ㄈ藛T和律師之間缺乏共同的法律職業(yè)認(rèn)同感而造成的,因?yàn)檫@些案件的“造就”或“誕生”完全是因?yàn)樗痉ㄈ藛T的行為偏離了法治的軌道,而其登峰造極之作,就是河南的李奎生律師受迫害案件。
李奎生是原鄭州擎天律師事務(wù)所主任,因接受滎陽市財(cái)政局原局長薛五辰之妻史小改的委托,在案件偵查階段為薛提供法律服務(wù),從而使自己一步一步走向了不歸路:1998年12月3日因涉嫌受賄犯罪被滎陽市公安局刑事拘留,因涉嫌幫助偽造證據(jù)犯罪于同年12月5日被依法逮捕,2000年5月中牟縣法院開庭審理了此案。2001年1月4日,因證據(jù)不足李奎生被宣告無罪釋放。2001年5月因涉嫌偽造國家機(jī)關(guān)證件犯罪而被通緝,于2001年10月23日因涉嫌偽造國家機(jī)關(guān)證件犯罪被滎陽市公安局逮捕,2003年11月30日,滎陽市人民法院正式下發(fā)了判決書,可令人發(fā)笑的事,公安機(jī)關(guān)據(jù)以向全國通緝的涉嫌偽造國家機(jī)關(guān)證件犯罪卻未被法院認(rèn)定,取而代之的卻是以詐騙罪判處其十二年有期徒刑。真是欲加治罪,何患無辭!
縱觀本案發(fā)生的全過程,我們可以看出,本案的發(fā)生,完全是司法人員導(dǎo)演的一場中國律師的現(xiàn)代悲劇,探究其深層次的原因,就是因?yàn)樗痉ㄈ藛T和律師沒有職業(yè)認(rèn)同感而引起的,而所謂的職業(yè)認(rèn)同感筆者認(rèn)為就是“共同的知識、共同的語言、共同的認(rèn)同、共同的理想、共同的目標(biāo)、共同的風(fēng)格、共同的氣質(zhì),使得我們這些受過法律教育的法律人構(gòu)成了一個獨(dú)立的共同體:一個職業(yè)的共同體、一個知識共同體、一個信念共同體、一個精神共同體、一個相互認(rèn)同的意義共同體” ⑤ “這種職業(yè)認(rèn)同的價值取向應(yīng)當(dāng)是法治理念” ⑥ 筆者認(rèn)為這是問題的關(guān)鍵,當(dāng)然解決問題也應(yīng)從這兒入手,前面已講到了官本位思想的問題,在很多刑案中由于律師的參與,觸犯了司法人員的利益,再加上這些律師不聽從司法人員的好心“勸告”,真以為自己是“無冕之王”了,因此,我們的司法人員就把專政的矛頭轉(zhuǎn)向了律師,我們的司法人員僅有的一點(diǎn)點(diǎn)“法治”概念也早已完全被“人治”所取代,律師不幸成了他們的靶子,打倒律師成了這些司法人員邀功請賞的籌碼,為了達(dá)到他們的目的,不惜使用任何手段,包括國家機(jī)器,李奎生就是榜樣,可具有諷刺意味的事,司法機(jī)關(guān)據(jù)以逮捕和通緝的罪名“偽證罪”“偽造國家機(jī)關(guān)證件罪”都沒有得到法院的認(rèn)定,有學(xué)者甚至認(rèn)為,在當(dāng)今中國從事律師職業(yè)簡直就是一場悲劇。⑦如果不建立“法治”的理念,懸在律師頭上的利劍永遠(yuǎn)不會消失。
(二)建立律師轉(zhuǎn)入政界和司法界的流動機(jī)制。
根據(jù)我國現(xiàn)行的人事制度,律師要想進(jìn)入政界和司法界是非常困難的,雖然我國已實(shí)行了統(tǒng)一的司法考試,但僅有這樣的考試制度還是不能解決實(shí)際的問題,因此筆者認(rèn)為應(yīng)建立律師轉(zhuǎn)入政界和司法界的流動機(jī)制,只有建立了這樣的機(jī)制,大批的優(yōu)秀人才才會有計(jì)劃地設(shè)計(jì)自己,到律師業(yè)中磨練發(fā)展,既為國家培養(yǎng)法律人才,又提高律師隊(duì)伍的整體水平。尤其是律師能同政界加強(qiáng)交流聯(lián)系,進(jìn)行經(jīng)常性的對話,反映社會問題,發(fā)揮政治功能作用,實(shí)現(xiàn)對偏離于法律的公權(quán)和私權(quán)的制衡。建立律師轉(zhuǎn)入政界、司法界的機(jī)制,挑選品質(zhì)優(yōu)秀,富有政治才華,具有行政管理和決策能力的律師進(jìn)入政界無疑能加快實(shí)現(xiàn)黨中央“依法治國”的方略;挑選富有辦案經(jīng)驗(yàn)、技巧和綜合能力的律師進(jìn)入司法界,無疑會成為司法界的骨干力量,加快司法體制的改革。
(三)增加律師參政議政的機(jī)會和逐步擴(kuò)大參政、議政人員比例。
各級人大、政協(xié)應(yīng)有律師代表并保持一定的比例,尤其是還應(yīng)有一部分是律師群體選舉產(chǎn)生的代表。律師與社會有著廣泛的接觸,能夠傾聽到各階層不同人士的呼聲,加上熟悉國家法律,一般具有一定的參政議政能力。各級權(quán)力機(jī)構(gòu)應(yīng)保持一定比例的律師代表,有利于權(quán)力機(jī)構(gòu)作出正確反映和決策。
(四)建立刑事辯護(hù)律師享有豁免權(quán)制度。
縱觀世界各法制健全的國家,都有律師原則上享有一定豁免權(quán)的制度,即律師在訴訟中發(fā)表的言論無論對錯,均不受法律追究。同時,除非法律有特別規(guī)定,不得傳喚律師到庭作證。雖然我國現(xiàn)在政治環(huán)境大為改觀,已經(jīng)不會出現(xiàn)以律師在訴訟中發(fā)表反動言論為借口而對律師治罪的情況了。但是對律師進(jìn)行打擊刁難,甚至打擊迫害的現(xiàn)象仍屢見不鮮,以至于在一個時期內(nèi)律師如何維護(hù)自己的權(quán)利成了一個熱門話題。一個檢察官控訴了一個結(jié)果被宣告無罪的人,沒見有受到追究刑事責(zé)任的,而律師由于無罪辯護(hù)被追究包庇的卻時有發(fā)生,這不能不說這是中國律師制度的悲哀。保護(hù)律師自己的權(quán)利,保護(hù)律師在刑事訴訟發(fā)表言論無論對錯都不受追究,調(diào)動律師參與刑事訴訟的主動性和積極性,是一個應(yīng)該認(rèn)真考慮的問題。規(guī)定律師參與刑事辯護(hù)享有豁免權(quán)無疑會充分調(diào)動律師參與刑事辯護(hù)的積極性,提高刑事審判的質(zhì)量,減少律師參與刑事訴訟的風(fēng)險,完全是必要的。
(五)強(qiáng)化律師的調(diào)查取證權(quán)。
首先,盡快修改《律師法》,明確規(guī)定律師有充分調(diào)查取證權(quán)。其次,建議立法機(jī)構(gòu)在對其他法律修改前,作出補(bǔ)充規(guī)定,以與《律師法》規(guī)定一致,待時機(jī)成熟時,再逐步修改相關(guān)法律。強(qiáng)化律師調(diào)查取證權(quán),筆者認(rèn)為應(yīng)該有以下四點(diǎn):一是規(guī)定律師承辦案件和法律事務(wù),有權(quán)向有關(guān)單位和個人進(jìn)行調(diào)查。二是律師沒有人為地制造假證據(jù),不應(yīng)承擔(dān)任何法律責(zé)任。三是考慮有些單位和個人拒不配合律師調(diào)查取證時,律師有權(quán)申請人民檢察院、人民法院調(diào)取有關(guān)證據(jù)和材料,律師申請調(diào)取與案件有關(guān)材料,人民檢察院、人民法院接到律師取證申請必須調(diào)取。四是已有確切的證據(jù)證明對方當(dāng)事人持有與案件相關(guān)的材料,又拒不提供的,為查清案件事實(shí),律師有權(quán)申請人民法院責(zé)令對方提交,人民法院應(yīng)該責(zé)令對方提交,否則,對方承擔(dān)敗訴的責(zé)任。
(六)建立應(yīng)有的律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度。
法律的精髓在于維護(hù)權(quán)利,維護(hù)公平正義,如果當(dāng)事人為了維護(hù)自己的合法權(quán)益被迫訴訟而請律師的合理費(fèi)用不能由對方承擔(dān),即使法律判決全部勝訴了,因付出一部分本不該付出的費(fèi)用,從這個意義上說,權(quán)益也沒有得到全部維護(hù),是不公平不合理的。過去有一種說法,律師費(fèi)不是必須應(yīng)該付出的費(fèi)用,只要你有理,法院就會判你勝訴,這種說法不符合客觀實(shí)際,過于簡單化了,其實(shí)質(zhì)是對律師作用進(jìn)行抵制。事實(shí)上,很多當(dāng)事人沒有能力把事實(shí)講清并舉證,法院的審判人員也不是都掌握所有的法律、法規(guī)、規(guī)章等。審判中,對所涉及事實(shí)證據(jù)和法律、法規(guī)及規(guī)章如何適用,還需要當(dāng)事人進(jìn)行辯論,說明法院不是一進(jìn)入訴訟程序就必然得出公正結(jié)論。隨著國家越來越多的法律、法規(guī)和規(guī)章的頒布、實(shí)施,當(dāng)事人不可能全部掌握運(yùn)用這些法律、法規(guī)和規(guī)章,如缺乏參與訴訟的能力,舉證不能或不力,都可能承擔(dān)敗訴責(zé)任。而律師作為專業(yè)人員,知道如何正確取證和使用證據(jù),適用國家的法律、法規(guī),保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。所以,聘請律師是必要的,聘請律師的費(fèi)用應(yīng)該由敗訴方承擔(dān)?,F(xiàn)在世界上絕大多數(shù)法治國家,都確立律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度。我國由于法律上沒有規(guī)定律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度,使得一些應(yīng)該訴訟但因缺少費(fèi)用而沒有訴訟的不是少數(shù),律師喪失了不少的業(yè)務(wù)。國家確立律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度,就會使律師業(yè)的生存發(fā)展有了更廣闊的前景。
(七) 建立適當(dāng)?shù)穆蓭煼煞?wù)強(qiáng)入制度,推進(jìn)國家法制化的進(jìn)程。
目前,解決社會上出現(xiàn)的越來越嚴(yán)重的多角債務(wù)糾紛、交易中的行賄受賄、暗箱操作等問題,都需要律師法律服務(wù)的介入,從而可以事前以法抑制這些問題的發(fā)展蔓延。因此,建議建立國家投資項(xiàng)目、政府采購、國有企業(yè)必須由律師提供法律服務(wù)的強(qiáng)入制度。律師提供法律服務(wù)強(qiáng)入制度對于保護(hù)國有資產(chǎn),防止權(quán)錢交易、杜絕社會腐敗現(xiàn)象,具有一定的作用。
以上只是筆者的一孔之見,觀點(diǎn)難免有失偏頗,但筆者的出發(fā)點(diǎn)是好的,希望有一天,我們的律師都能自豪地說:“我是中國律師”!
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