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民間商業(yè)代孕行為部分后果或觸犯刑法
來源：法制日報 日期：2011-07-22 閱讀：8,446次
民間商業(yè)代孕行為部分后果或觸犯刑法
調(diào)查動機
湖北省一名代孕媽媽因流產(chǎn)討要賠償無望,向當?shù)毓ど滩块T舉報代孕公司違法經(jīng)營。在這位代孕媽媽披露的代孕市場內(nèi)幕中,竟有代孕者、客戶、中介公司關(guān)于對“糾紛嬰兒”的處置協(xié)議。這樣的處置行為是否合法?《法制日報》記者對此進行了調(diào)查。
近日,湖北省一名代孕媽媽為討補償費怒揭代孕公司交易內(nèi)幕?！斗ㄖ迫請蟆酚浾咄ㄟ^調(diào)查發(fā)現(xiàn),民間商業(yè)代孕行為所帶來的各種可能后果中,有一部分或已涉嫌犯罪。
“我們干的都是違法的事,你不舉報我,我不揭發(fā)你,大家各取所需,也就相安無事了。”武漢代孕網(wǎng)的站長王齊并不否認自己所從事行業(yè)的“不合法性”。
事實上,早在2001年,衛(wèi)生部就下發(fā)了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》和《人類精子庫管理辦法》,明確禁止醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員實施任何形式的代孕技術(shù),同時嚴禁供精與供卵商業(yè)化。
代孕媽媽流產(chǎn)獲賠無望
去年9月,李萍(化名)在網(wǎng)上看到了東方百年公司在中國東方代孕網(wǎng)上發(fā)布的代孕信息,應聘成為該公司的一位“代孕媽媽”。
去年12月,中國東方代孕網(wǎng)副站長徐慧萍安排李萍與來自江蘇南京的一對大學教授夫婦見面,雙方達成代孕協(xié)議。經(jīng)過一次移植手術(shù),李萍在去年12月中旬成功懷上一對雙胞胎。
讓李萍沒有想到的是,今年5月,兩個孩子先后流產(chǎn)。
按照李萍與公司簽訂的協(xié)議,李萍本應獲得3萬元補償金,但公司以需求方尚未支付為由拒絕賠償。在公司工作人員的陪同下,李萍到南京找到了需求方張先生。但張先生表示,他沒有同李萍簽任何協(xié)議,不直接對她負賠償責任,按照協(xié)議,他只與公司結(jié)賬。
此后,代孕公司也拒絕賠付李萍補償金。
為此,7月13日,李萍向武漢市工商行政管理局洪山分局廣埠屯工商所舉報該公司違法經(jīng)營。
廣埠屯工商所副所長馬舟介紹說,東方百年公司是在湖北省荊門市京山縣注冊的一家公司,后搬遷到武漢市洪山區(qū),沒有辦理法定手續(xù),而且該公司持有的是商務咨詢的營業(yè)執(zhí)照。
《法制日報》記者以代孕志愿者的身份與東方代孕網(wǎng)聯(lián)系,一位自稱徐慧萍副站長的女士接了電話,并要求在QQ上聊。
徐慧萍說,代孕方在代孕期間出現(xiàn)了任何意外,由需求方支付賠償。
代孕雙方遺棄嬰兒涉嫌犯罪
代孕市場究竟如何?李萍告訴《法制日報》記者,她在公司見到過有人一次找五六名女性代孕,生五六個孩子的情況。
記者通過網(wǎng)絡搜索發(fā)現(xiàn),同時找多個代孕媽媽生養(yǎng)的情況在代孕業(yè)內(nèi)叫做“包成功套餐”。
《法制日報》記者以客戶的身份致電介紹了多種套餐內(nèi)容的武漢代孕網(wǎng),一位自稱是站長王齊的女士接了電話。
知道記者的來意后,王齊很熱情地給記者介紹了各種套餐。發(fā)現(xiàn)記者對包成功套餐感興趣后,王齊說:“我們會安排五六個代孕媽媽同時懷孕,確保至少有一個成功；如果都出了問題,我們給你重做。不論怎樣,保證一定讓你抱到小孩?！?/p>
“五六個人都成功了怎么辦?我不需要那么多小孩。”記者問。
“一般取卵后3個月沒有問題就基本成功了。那時,我們會對所有成功的胎兒進行檢查,選出其中最健康、狀態(tài)最好的一個,其他的我們讓她流產(chǎn)?！蓖觚R說。
“如果你一定要保險的話,可以讓兩個小孩都出生,不過這樣費用得增加?！甭牭接浾咭恢庇幸蓱],王齊又建議說。
如果就只想要一個呢?“你抱走一個,另一個留給我們處理。”王齊表示,他們會想辦法送人。
在李萍提供的她與代孕公司簽訂的《代孕合作協(xié)議(客戶版)》上,《法制日報》記者也發(fā)現(xiàn)了關(guān)于產(chǎn)生糾紛的嬰兒歸公司所有的內(nèi)容。
李萍對記者說:“公司告訴我,如果生下來的小孩有問題,對方不要,孩子會給公司,但內(nèi)部怎么操作我就不清楚了?！?/p>
就產(chǎn)生糾紛后孩子的歸屬問題,徐惠萍說,不會讓代孕者養(yǎng)孩子。至于公司怎么處理,徐惠萍沒有回應。
對于代孕協(xié)議中有關(guān)嬰兒歸公司所有的規(guī)定,中南財經(jīng)政法大學刑法學教授劉代華認為,這只是商業(yè)代孕行為帶來的嚴重后果之一,可能已經(jīng)涉嫌犯罪。
“比如,代孕出生的小孩如果有健康問題,或者代孕期間尋求代孕的夫婦離婚了,導致生下來的小孩沒人撫養(yǎng)怎么辦?如果三方都不要小孩,從代孕者和代孕需求者的先行行為來看他們都有撫養(yǎng)義務,也就是說,他們都構(gòu)成遺棄罪的主體。”劉代華分析說,如果說由代孕公司保留小孩,這涉及到親權(quán)歸屬問題,代孕公司無權(quán)對代孕所生的孩子進行處理。
民間代孕亟需法律規(guī)范
據(jù)了解,目前我國對于代孕行為的規(guī)范,只有衛(wèi)生部于2001年頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》和《人類精子庫管理辦法》兩個部門規(guī)章。
“衛(wèi)生部出臺的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》雖然只是部門規(guī)章,但表明了法律立場――代孕是違法的?！敝心县斀?jīng)政法大學民商法系副主任孟令志在接受《法制日報》記者采訪時說,“代孕者明知道自己的行為是違法的,為了錢仍然去做,就只能自擔法律風險,法律是不會保護的?！?/p>
武漢大學法學院副教授余立力同樣認為代孕者要自擔風險,但這種風險來自法律規(guī)定的空白。他認為,衛(wèi)生部的規(guī)定只對醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務工作者有約束力,代孕中介公司也可以由工商部門按照市場管理的方法來管理,而我國并沒有法律對代孕供需方的行為作出規(guī)范。
“由于法律沒有明確代孕雙方的行為違法或合法,所以法律不會予以處罰或保護。代孕合同雖然是雙方根據(jù)自愿原則簽訂的,但違背了民法關(guān)于公序良俗的強制性規(guī)定,屬無效合同?！庇嗔⒘φf。
孟令志認為,從長遠的角度來看,我國需要對代孕做一個明確的法律規(guī)定,“由于代孕有一定的社會需求,代孕可以有條件的合法化”。
“對生育的限制需要通過人大立法來實現(xiàn),我國目前有人口計劃生育法,可以將‘代孕控制’歸進這部法律?！泵狭钪窘ㄗh。
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