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空前的涉“306條”案何時(shí)絕后？

來源：中國律師網(wǎng) 日期：2011-10-11 閱讀：1,889次

-----此類案件與刑訊逼供案的兩大程序問題柳波萬學(xué)偉北京京都律師事務(wù)所近年來，連續(xù)幾起涉嫌《刑法》第306條“辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪”的案件，引起了全國人民的關(guān)注，引爆了法律界人士的激烈爭議，再度激起306條的存廢之爭。但是筆者細(xì)觀各種爭論，發(fā)現(xiàn)探討和爭論多集中在306條實(shí)體問題上，對程序問題沒有涉及，下面就程序問題談?wù)勛约旱目捶ā?一、必須厘清的三大問題（一）涉306條類案件的特點(diǎn)－－雙重性《刑法》第306條“辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪”案件一般不能獨(dú)立成案，而是由其他刑事案件派生出來，是辯護(hù)人、訴訟代理人在辦理其他刑事案件的過程中形成的案件。此類案件屬于“案件中的案件”、“訴訟中的訴訟”。因此，它具有的最典型特點(diǎn)就是??雙重性。具體體現(xiàn)如下： 1、前案辯護(hù)人、訴訟代理人與涉306條案犯罪嫌疑人、被告人身份的雙重性。涉306條案件的嫌疑人、被告人同時(shí)又是前刑事案件的辯護(hù)人、訴訟代理人。 2、前案公安、司法人員與后案公安、司法人員身份的雙重性。在目前的司法實(shí)踐中，前案中與辯護(hù)人、代理人站在不同立場的公安、司法人員，同時(shí)又是后案中偵查、審查起訴、審判前案辯護(hù)人、代理人的偵查人員、公訴人、審判員。 3、行為性質(zhì)的雙重性。涉306條案件行為性質(zhì)就前案而言是辯護(hù)、代理行為，就后案而言是犯罪行為。 4、發(fā)生過程的雙重性。涉306條案件既是毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的發(fā)生過程，又是前案的辯護(hù)、代理過程。（二）涉306條類案件與刑訊逼供案件的比較第一，性質(zhì)上的相同??均具有雙重性刑訊逼供案件與涉306條案件一樣，一般不能獨(dú)立成案，也是由其他刑事案件派生出來，也屬于“案件中的案件”、“訴訟中的訴訟”，同樣具有雙重性。比如：前案偵查人員與刑訊逼供犯罪嫌疑人、被告人身份具有雙重性；前案犯罪嫌疑人與刑訊逼供案件被害人身份具有雙重性；行為性質(zhì)具有雙重性。刑訊逼供行為性質(zhì)就前案而言是偵查行為，就后案而言是犯罪行為；發(fā)生過程具有雙重性。它既是刑訊逼供案件的發(fā)生過程，又是前案的偵查過程。因此，綜上而言，涉306條類案件與刑訊逼供案件具有同質(zhì)性。第二、處置上的不同雖然涉306條類案件與刑訊逼供案件具有同質(zhì)性，但兩者在處置方面卻存在諸多不同。 1、啟動的前提和時(shí)機(jī)不同。一般而言，刑訊逼供案件的啟動，是以前案中“被害人”意外現(xiàn)身，“真兇”出現(xiàn)，“犯罪嫌疑人”出現(xiàn)各種離奇的死殘結(jié)果，即刑訊逼供造成嚴(yán)重后果為前提；是以前案已被生效的裁判文書或客觀事實(shí)證明刑訊逼供確實(shí)存在，已造成錯(cuò)案或死殘結(jié)果的事實(shí)鐵定形成為時(shí)機(jī)。而涉306條類案件的啟動，是以證據(jù)出現(xiàn)了不一致，證據(jù)出現(xiàn)了變化，證人改變證言，犯罪嫌疑人或被告人改變口供，承辦機(jī)關(guān)感到“案件審理工作陷入僵局”，承辦機(jī)關(guān)認(rèn)為證人“有偽證嫌疑”為前提；往往是以“前案審理工作陷入僵局”，前案刑事訴訟進(jìn)行中為啟動時(shí)機(jī)。如果用一句話總結(jié)此點(diǎn)不同，那就是：刑訊逼供案件的啟動，多以前案成為過去時(shí)為時(shí)機(jī)和前提，涉306條案件的啟動，則多以前案呈進(jìn)行時(shí)狀態(tài)為時(shí)機(jī)和前提。 2、偵辦機(jī)關(guān)不同。一般而言，刑訊逼供案件的偵查機(jī)關(guān)是檢察機(jī)關(guān)，偵查人員是檢察人員；審查起訴和審判人員不是前案的承辦人。而涉306條案件的偵辦機(jī)關(guān)仍是前案的偵辦機(jī)關(guān)，偵辦人員仍是前案的偵辦人員。一言以蔽之，對刑訊逼供案件，原偵辦人員自覺地實(shí)行了回避；對涉306條案件，原偵辦人員自覺地不回避。 3、稀少與頻繁。目前我國為數(shù)不少的刑事案件中，犯罪嫌疑人或被告人提出偵查人員有刑訊逼供行為，但是真正進(jìn)入司法程序的刑訊逼供案件很少。而關(guān)于涉306條案件，就近幾年的觀感而言，進(jìn)入司法程序的案件可謂頻繁。 4、低調(diào)與高調(diào)。我國偵查、司法機(jī)關(guān)對于刑訊逼供案件的處理較為低調(diào)、平和，很少有公職人員就事實(shí)或法律問題接受媒體的采訪，此類案件也很少見諸媒體報(bào)端。但是，我國偵查、司法機(jī)關(guān)對于涉306條案件的態(tài)度恰恰截然相反，對其處理較為高調(diào)和激進(jìn)，主動召開新聞發(fā)布會向外界通報(bào)案件進(jìn)展，就事實(shí)和法律問題不間斷、詳盡地披露，是偵查、司法機(jī)關(guān)的工作常態(tài)。常常是此類案件在審判尚未進(jìn)行之時(shí)，“犯罪”事實(shí)已為大家耳熟能詳，婦孺皆知了。（三）涉306條案件前案偵辦人員身份性質(zhì)的甄別如前所述，前案公安、司法人員與后案公安、司法人員具有身份的雙重性，其既是前案的公安、司法人員，又是后案的偵查人員、公訴人、審判員。但除此之外，前案偵辦人員還有更深層次的身份。就目前的司法實(shí)踐看，前案的偵辦人員往往是后案的舉報(bào)人、證人，前案的偵辦單位往往是后案的“被害人”，后案往往因偵辦人員和偵辦機(jī)關(guān)的舉報(bào)、控告、證言、證明而直接啟動、運(yùn)行。原偵辦人員和偵辦機(jī)關(guān)的舉報(bào)人、控告人、證人、被害人的身份才是其在后案中的真正身份，也是我們在涉306條案件訴訟程序中必須考量的問題。二、涉306條案件刑事訴訟程序的兩大問題（一）啟動時(shí)機(jī)應(yīng)在前案塵埃落定后既然如上所述，涉306條類案件與刑訊逼供案件具有同質(zhì)性，刑訊逼供案件的啟動是在已有生效的裁判文書或客觀事實(shí)證明刑訊逼供確實(shí)存在，已造成錯(cuò)案或死殘結(jié)果的事實(shí)鐵定形成為時(shí)機(jī)；加之原偵辦人員和偵辦機(jī)關(guān)的舉報(bào)人、控告人、證人、被害人的身份，涉306條案件刑事訴訟程序的啟動時(shí)機(jī)，當(dāng)應(yīng)為前案已成過去時(shí)，即前案已有生效判決，前案的證據(jù)和事實(shí)已塵埃落定之后。決不應(yīng)在前案還進(jìn)行狀態(tài)啟動，更不可同步運(yùn)轉(zhuǎn)。因?yàn)榇藭r(shí)，前案尚未經(jīng)過法院的審判認(rèn)定，包括辯護(hù)人、代理人在內(nèi)的任何一方當(dāng)事人是否作偽證，作為刑事案件中的“原告一方”公安、檢察機(jī)關(guān)，毫無任何證據(jù)支持。在未經(jīng)法庭認(rèn)定前，任何一方均沒有任何理由認(rèn)為另一方的證據(jù)是偽證。這樣做的實(shí)質(zhì)就是要求律師越俎代庖，要求律師必須代替法庭審查證據(jù)并保證證據(jù)的真實(shí)性。（二）此類案件的管轄??異地管轄因?yàn)榍拔姆治隽饲鞍傅膫赊k人員往往是后案的舉報(bào)人、證人，前案的偵辦單位往往是后案的“被害人”，任何人都不能做自己的裁判者，不能既當(dāng)運(yùn)動員，又當(dāng)裁判員。否則，就會像中國足壇一樣遍地“黑哨”。如由負(fù)責(zé)前案的公安、檢察機(jī)關(guān)偵辦后案，顯然不符合正當(dāng)程序要求，毫無公正可言。因此，對于此類案件，實(shí)行異地管轄，明確設(shè)立集體回避和管轄異議制度。凡與306條案件有利害關(guān)系的公、檢、法機(jī)關(guān)必須回避，轉(zhuǎn)由其他地區(qū)公、檢、法機(jī)關(guān)管轄。對于已經(jīng)出現(xiàn)的違法管轄、不當(dāng)管轄等問題，當(dāng)事人也有權(quán)提出異議，要求上一級公、檢、法機(jī)關(guān)作出改變管轄的決定。律師偽證罪由負(fù)責(zé)本案的公安、檢察機(jī)關(guān)偵辦，是不符合正當(dāng)程序要求的，不具有公正性?；蛟S這正是不少涉嫌偽證罪律師最終被判無罪的主要原因。這也說明，改革律師偽證罪的偵辦機(jī)制，明確立案時(shí)機(jī)，規(guī)范辦案主體，就足以防止律師遭遇非法打壓問題。（三）意義通過改革偵辦機(jī)制，明確立案時(shí)機(jī)，規(guī)范辦案主體，落實(shí)上述兩大程序問題，既有助于實(shí)現(xiàn)程序公正、實(shí)體公正；也有助于更新公權(quán)力機(jī)關(guān)“你拿出相反的證據(jù)就是妨害司法，就是偽證”的司法觀念；還可避免306條之罪就是公權(quán)力機(jī)關(guān)“裁剪證據(jù)”的法律武器的嫌疑；又可擺脫整人嫌疑，避免給人以“職業(yè)報(bào)復(fù)”的口實(shí)，樹立司法機(jī)關(guān)的正面形象。真可謂：變革雖小，意義重大。三、結(jié)語如果原偵辦機(jī)關(guān)有在前案運(yùn)轉(zhuǎn)程序中就啟動涉306條案件的權(quán)力，如果此類案件不實(shí)行異地管轄，如果辯護(hù)律師必須代替法庭審查并保證證據(jù)的真實(shí)性，那么，每一個(gè)涉306條的案件，都將只是空前的，而決不是絕后的。

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