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聚焦刑事訴訟法修改：是否明確“沉默權(quán)”存爭議

來源：人民日報     日期：2011-09-14         閱讀：2,489次

十一屆全國人大常委會第二十二次會議會場。王新慶攝

編者按：8月24―26日，十一屆全國人大常委會第二十二次會議初次審議了刑事訴訟法修正案草案。8月30日，修正案草案向社會公開征求意見。社會生活中，刑事訴訟法在打擊和懲治犯罪，維護和保障人權(quán)方面發(fā)揮著重要作用。它的大修，備受關(guān)注。  

為此，本報特推出“聚焦刑事訴訟法修改”系列報道。已于8月31日推出系列報道的首篇――《律師辯護有望破“三難”》對本次修法中辯護制度的立、改、廢進行了探討。接下來，我們將依次對證據(jù)制度、強制措施、偵查措施、審判程序、執(zhí)行規(guī)定等五個方面的修法進行解讀，敬請關(guān)注。

證據(jù)，是司法機關(guān)查明案情、認定犯罪、進行訴訟活動的基礎(chǔ)。此次刑事訴訟法修改，涉及證據(jù)制度的立、改、廢，既有不少亮點，也引來多方熱議：

――非法證據(jù)排除入法，進一步遏制刑訊逼供；

――禁止自證其罪與如實供述的矛盾表述；

――刑事司法機關(guān)與行政執(zhí)法機關(guān)在物證、書證上的銜接；

――對被告人配偶、父母、子女不強制出庭作證；

――對于黑社會性質(zhì)的組織犯罪等案件中的證人增加不公開真實姓名、對人身和住宅專門保護等保護措施等等。

刑事證據(jù)制度修改對我國訴訟制度的建設(shè)，以及規(guī)范執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法行為都將產(chǎn)生重要影響。

偵查權(quán)“對壘”公民權(quán)

沉默權(quán)該入法嗎

十一屆全國人大常委會第二十二次會議上，針對此次修法中新增 “不得強迫任何人證實自己有罪”的規(guī)定，現(xiàn)行刑事訴訟法第93條仍規(guī)定，“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當如實回答”，全國人大常委會委員任茂東認為，“這說明沉默權(quán)仍然沒有被我國法律明確認可。只有有條件地確立沉默權(quán)制度，才能有效遏制刑訊逼供?！?/p>

現(xiàn)實中，刑訊逼供、屈打成招的冤假錯案屢禁不止。原因之一是，法律規(guī)定犯罪嫌疑人有供述自己是否犯罪的義務(wù)，且偵查機關(guān)將獲取口供作為直接證據(jù)使用。

偵查機關(guān)過分依賴口供、以口供為中心展開偵查的司法現(xiàn)狀，不得不讓人擔(dān)心：一方面，公安、檢察等偵查機關(guān)對刑訊逼供等非法取證措施的采用屢禁不止；另一方面，偵查機關(guān)如果一味依賴口供，是否會阻礙辦案人員偵查技術(shù)和偵查設(shè)備的提高？

偵查機關(guān)對此反應(yīng)十分強烈：沉默權(quán)入法，法規(guī)超前，難以駕馭和執(zhí)行，對懲治犯罪將造成妨礙。擁有偵查權(quán)的公安機關(guān)、檢察機關(guān)，承擔(dān)著查辦案件的巨大責(zé)任和巨大風(fēng)險。沉默權(quán)入法，無疑讓偵查機關(guān)辦案成本大幅提高，現(xiàn)有偵查方式面臨巨大挑戰(zhàn)。

偵查機關(guān)的擔(dān)憂不無道理。

偵查機關(guān)行使偵查權(quán)，目的是找出犯罪真兇、懲治犯罪。一旦犯罪嫌疑人有權(quán)沉默，不回答偵查人員提問，有可能導(dǎo)致一部分犯罪嫌疑人逃脫法律制裁，給社會生活帶來更大的不穩(wěn)定。

另一方面，佘祥林案、趙作海案不能禁止，不但給當事人身心健康造成嚴重傷害，也引起社會公眾的普遍關(guān)注。

在保護犯罪嫌疑人合法權(quán)利和打擊犯罪之間，平衡點究竟在哪里？

偵查機關(guān)認為，犯罪嫌疑人應(yīng)當如實回答偵查人員提問。

對此，許多專家不予認同。參與刑事訴訟法修改的中國政法大學(xué)教授陳光中認為，如實供述不應(yīng)該是犯罪嫌疑人的義務(wù)，刑事訴訟法修正案草案第117條應(yīng)刪除“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當如實回答”的規(guī)定。對“不得強迫任何人證實自己有罪”應(yīng)完整表述為“不得強迫任何人證明自己有罪或者做不利于自己的陳述”。他認為，“證明”與“證實”涵義有別，“證實”是指證明到屬實，為了進一步保護犯罪嫌疑人的正當權(quán)利，用“證明”更為恰當。

如何保護犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，是刑事訴訟法修改要回答的問題；如何有效懲治犯罪，也是慰藉被害人及其家屬、保護公民人身財產(chǎn)安全和維護社會穩(wěn)定的重要保障。法的終極關(guān)懷在于保障民眾的合法權(quán)益，“不得強迫任何人證實自己有罪”折射出對公權(quán)力的限制和對公民合法權(quán)益的進一步保護。

尊重行政處罰中的物證

哪些證據(jù)可用還須進一步明確

刑事訴訟法修正案草案第十五條規(guī)定：“行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中收集的物證、書證等證據(jù)材料，經(jīng)過司法機關(guān)核實，可以作為證據(jù)使用。”

行政執(zhí)法中取得的物證、書證，允許在刑事訴訟中采納，得到檢察機關(guān)的一致贊同：這意味著行政處罰證據(jù)在刑事訴訟中的法律地位得以明確，對偵查機關(guān)的影響很大。

第一，刑事審判中，很多案件從行政執(zhí)法中轉(zhuǎn)化而來。現(xiàn)實中，行政執(zhí)法機關(guān)往往“大權(quán)在握”，處于懲治違法犯罪的第一線。但由于刑事訴訟和行政訴訟的權(quán)利義務(wù)不同，行政執(zhí)法機關(guān)掌握的大量違法犯罪一手材料不能作為刑事案件的證據(jù)被采用，需要偵查機關(guān)重新收集整理，無疑造成偵查機關(guān)人力物力的巨大浪費。

第二，有望消除以往由于偵查機關(guān)重新取證存在的隱患，即犯罪嫌疑人很可能在行政執(zhí)法后消滅或者隱藏涉案物證、書證。

中國人民大學(xué)教授陳衛(wèi)東認為，物證、書證與證人證言、犯罪嫌疑人陳述不同，物證、書證具有很強的客觀性，不因調(diào)取證據(jù)的執(zhí)法機關(guān)不同而發(fā)生改變。

對擁有行政執(zhí)法權(quán)的執(zhí)法機關(guān)而言，這條刑事訴訟法修正案草案新規(guī)是挑戰(zhàn)也是支援。

就挑戰(zhàn)而言，行政執(zhí)法人員需要更加重視對物證、書證的整理收集。但行政執(zhí)法人員不懂刑法規(guī)則的情況并不罕見，身處行政執(zhí)法一線，有些物證、書證按照刑法規(guī)定究竟該不該扣，行政執(zhí)法者未必清楚。以煙草專賣機構(gòu)查獲的銷售假煙商販為例，詢問筆錄、調(diào)查清單、售假香煙的作價、獲利金額的統(tǒng)計等，煙草專賣機構(gòu)往往可以第一時間獲取。一旦煙草專賣機構(gòu)行政處罰這一環(huán)存有疏漏，售假案值按照單次售假金額計算，而未按刑法規(guī)定累加計算。售假者有可能交一筆大額罰款后，逍遙法外。

就支援而言，如果行政執(zhí)法人員能夠準確收集物證、書證，則可以將售假者繩之以法，免除后患。杜絕了有案不移、有案難移、以罰代刑的發(fā)生。既懲治了犯罪，也維護了社會主義市場經(jīng)濟秩序。

對刑事訴訟法修正案草案第十五條的規(guī)定，陳衛(wèi)東也提出了自己的擔(dān)心，在“行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中收集的物證、書證等證據(jù)材料”中，行政機關(guān)收集的錄音、視頻資料、行政機關(guān)做出的鑒定結(jié)論和處罰結(jié)論是否屬于可以被偵查、審判機關(guān)采納的證據(jù)？草案中并沒有明確規(guī)定。

來自基層公安、檢察機關(guān)工作人員呼聲強烈：行政執(zhí)法機關(guān)面臨的社會經(jīng)濟環(huán)境本來就很復(fù)雜，如果不能以立法的形式明確哪些證據(jù)在刑事訴訟中不能使用，恐怕實踐中混亂的局面難以免除。

非法證據(jù)排除入法

摒除惡樹之果是否須列舉性禁止

本次修法，非法證據(jù)排除入法，廣受關(guān)注。

刑事訴訟法修正案草案規(guī)定了嚴禁采用刑訊逼供和以其他非法方法收集證據(jù)，但把刑事訴訟法中原有的“以威脅、引誘、欺騙”刪掉了。  

全國人大常委會委員金碩仁認為，草案修改導(dǎo)致法條規(guī)定過于籠統(tǒng)，缺少對偵查人員濫用偵查權(quán)的針對性限定，建議繼續(xù)保留原有的“以威脅、引誘、欺騙”。

摒除惡樹之果，是否須法律以列舉的方式詳細對非法取證進行規(guī)定？是本次修法中一個廣受關(guān)注的問題。

有學(xué)者表示，刑事訴訟法修正案草案對非法取證方法的規(guī)定，僅僅表述為“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當予以排除；違反法律規(guī)定收集物證、書證，嚴重影響司法公正的，對該證據(jù)也應(yīng)當予以排除?！憋@得過于籠統(tǒng)，應(yīng)該用明確和詳細的列舉，才可能在一定限度內(nèi)遏制刑訊逼供。

采用暴力、威脅、引誘、利誘、欺騙、體罰、限制休息和飲食等其他心理、生理上的強制方法，都應(yīng)明確寫入非法取證條文中。

對此，也有刑事訴訟法學(xué)專家提出了相反意見。中國政法大學(xué)教授顧永忠認為：“威脅、引誘、欺騙與一些偵查訊問技巧和手段有重合，籠統(tǒng)規(guī)定未嘗不可?！?/p>

陳衛(wèi)東強調(diào)，偵查人員對犯罪嫌疑人做出特別惡劣、嚴重的威脅、引誘、欺騙應(yīng)當被禁止。他建議增加一條：如果威脅、引誘、欺騙已嚴重地侵犯了當事人的權(quán)利、嚴重影響司法公正的，應(yīng)該屬于非法證據(jù)加以排除。

至于誰來界定威脅、引誘、欺騙是否“嚴重”，陳衛(wèi)東認為屬于法官自由裁量權(quán)范圍，可以通過司法解釋或者通過最高人民法院發(fā)布的判例來確定，而不能完全憑法官的主觀判斷。

有全國人大常委會委員提出，刑事訴訟法修正案草案規(guī)定偵查人員在訊問犯罪嫌疑人時，可以對訊問過程進行錄音或錄像?！翱梢浴睉?yīng)改為“應(yīng)當”，即偵查人員在訊問犯罪嫌疑人時，應(yīng)當對訊問過程進行錄音或錄像，以避免錄音錄像制度最終落空或者被大打折扣。

-草案看點

亮點一：

保障證人安全

補助證人作證所耗費用

二十三、增加一條，作為第六十一條：“對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當采取以下一項或者多項保護措施：

“(一)不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息；

“(二)采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施；

“(三)禁止特定的人員接觸證人、被害人及其近親屬；

“(四)對人身和住宅采取專門性保護措施；

“(五)其他必要的保護措施。

“證人、被害人認為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，可以向司法機關(guān)提出予以保護的申請?！?/p>

二十四、增加一條，作為第六十二條：“證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費用及誤工損失，應(yīng)當給予補助。對證人作證的補助，列入司法機關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費，由同級政府財政予以保障。

“有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇?！?/p>

亮點二：

力促行刑銜接

行政執(zhí)法物證可為證據(jù)使用

十五、將第四十五條改為第五十一條，增加一款，作為第二款：“行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中收集的物證、書證等證據(jù)材料，經(jīng)過司法機關(guān)核實，可以作為證據(jù)使用?！?/p>

亮點三：

嚴禁刑訊逼供

偵查、審判機關(guān)有排除義務(wù)

十四、將第四十三條改為第四十九條，修改為：“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴禁刑訊逼供和以其他非法方法收集證據(jù)，不得強迫任何人證實自己有罪。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，并且可以吸收他們協(xié)助調(diào)查?！?/p>

十六、將第四十六條改為第五十二條，修改為：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。

“證據(jù)確實、充分，應(yīng)當符合以下條件：

“(一)定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；

“(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；

“(三)綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑?！?/p>

十七、增加一條，作為第五十三條：“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當予以排除。違反法律規(guī)定收集物證、書證，嚴重影響司法公正的，對該證據(jù)應(yīng)當予以排除。

“在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當排除的證據(jù)的，應(yīng)當依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)?！?/p>

十八、增加一條，作為第五十四條：“人民檢察院接到報案、控告、舉報或者發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應(yīng)當進行調(diào)查核實。對于確有以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當提出糾正意見，必要時可以建議偵查機關(guān)更換辦案人。對于以非法方法收集證據(jù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

十九、增加一條，作為第五十五條：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十三條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)的情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。

“當事人及其辯護人、訴訟代理人有權(quán)申請人民法院對以非法方法收集的證據(jù)依法予以排除。申請排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當提供相關(guān)線索或者證據(jù)?！?/p>