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上海司法局官員談自貿(mào)區(qū)內(nèi)法律服務(wù)業(yè)開放

來源：自貿(mào)區(qū)郵報     日期：2014-03-11     作者：自貿(mào)區(qū)郵報    閱讀：6,095次

在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)，中外律師事務(wù)所很快就可以互派法律顧問、實行聯(lián)營了。

1月27日，司法部已經(jīng)批復(fù)同意《上海市司法局關(guān)于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)探索密切中外律師事務(wù)所業(yè)務(wù)合作方式和機(jī)制試點工作方案》，具體開放措施有兩條：

（一）允許在上海自貿(mào)區(qū)設(shè)立代表處的外國律師事務(wù)所與中國律師事務(wù)所以協(xié)議方式，相互派駐律師擔(dān)任法律顧問。即由中國律師事務(wù)所向外國律師事務(wù)所代表處派駐中國執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任中國法律顧問，由外國律師事務(wù)所向中國律師事務(wù)所派駐外國律師擔(dān)任外國法律顧問，在各自執(zhí)業(yè)范圍、權(quán)限內(nèi)以分工協(xié)作方式開展業(yè)務(wù)合作。

（二）允許外國律師事務(wù)所與中國律師事務(wù)所在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)實行聯(lián)營。即由已在中國設(shè)立代表處的外國律師事務(wù)所與中國律師事務(wù)所，按照協(xié)議約定的權(quán)利和義務(wù)，在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)實行聯(lián)營，以分工協(xié)作方式，向中外客戶分別提供涉及外國和中國法律適用的法律服務(wù)。聯(lián)營期間，雙方的法律地位、名稱和財務(wù)保持獨立，各自獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

司法部同時明確：允許已在內(nèi)地設(shè)立代表處的港澳律師事務(wù)所參與前述試點。

“法律服務(wù)中的一個分界線就在于，外國律師不能解釋中國法律，不能到中國的法院參加訴訟。同樣，各個國家對這一條都守得蠻牢。”一名法律界資深人士說，“上海有一百五十多家外資所，光解釋外國的法律賺不到錢，過去的做法是，聘請一些中國的法律顧問，包括大學(xué)畢業(yè)生、研究生，到最后要正式對外出具意見書時，由一家國內(nèi)所來出具，以前是把這個業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)出去，現(xiàn)在可以‘光明正大’通過協(xié)議來進(jìn)行合作?！?span>

上海市司法局律師工作管理處處長馬屹在接受自貿(mào)區(qū)郵報專訪時透露，上海市司法局從2009年開始，就在調(diào)研逐步開放上海的法律服務(wù)市場相關(guān)問題，此次自貿(mào)區(qū)內(nèi)試點，邁開了開放的第一步。目前，方案的操作細(xì)則和配套措施正在制定中，“爭取”一季度末出臺。

 

司法部批復(fù)措施的內(nèi)涵：中外律所的一站式服務(wù)

自貿(mào)區(qū)郵報：司法部的批復(fù)有怎樣的背景？

馬屹：這些年隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展和跨國公司的興起，世界經(jīng)濟(jì)越來越融合在一起?？鐕鴺I(yè)務(wù)帶來另外一個概念——跨法域，就是不同的司法領(lǐng)域。不同法域下，如何提供一站式法律服務(wù)？這是法律服務(wù)于實體經(jīng)濟(jì)的一個重要命題。中國目前法律服務(wù)市場的開放是符合WTO規(guī)則的，但經(jīng)濟(jì)不斷一體化之后對法律服務(wù)提出了新的要求。

在現(xiàn)有的法律框架下，根據(jù)國務(wù)院《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理條例》及其相關(guān)規(guī)定，外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)只能“提供有關(guān)中國法律環(huán)境影響的信息”，就是宏觀的一個評價意見書。實踐中，外國所代表處在為客戶提供跨境法律服務(wù)的時候，比較容易踩到“從事中國法律服務(wù)”這根紅線。歷史上也處罰過2家外國所代表處，因為它們非法提供了中國法律服務(wù)。所以，無論是國內(nèi)所還是境外所，都有提供“一站式”跨境法律服務(wù)的需求，但同時又不能突破中國現(xiàn)有的法律服務(wù)市場開放原則。

我們看到，自貿(mào)區(qū)總體方案提到，“探索密切中國律師事務(wù)所與外國（港澳臺地區(qū)）律師事務(wù)所業(yè)務(wù)合作的方式和機(jī)制”，最新兩條開放措施就是聚焦這一條來確定的。無論是互派法律顧問還是聯(lián)營，都是聚焦在推動中外律師事務(wù)所之間加強業(yè)務(wù)合作、豐富業(yè)務(wù)合作方式，以推動中外律所能夠提供一站式的法律服務(wù)。

這次開放中外律師之間的業(yè)務(wù)合作，我想是邁出了一步，通過互派法律顧問、聯(lián)營，中外的律師可以就某一個具體的跨國法律事務(wù)，一起提供法律服務(wù)。雖然目前還只是中國律師以中國律師事務(wù)所的名義、外國律師以外國律師事務(wù)所代表處的名義提供法律意見，但是畢竟合在一起了。

 

自貿(mào)區(qū)郵報：兩條措施具體的內(nèi)涵是什么？

馬屹：比如說，一家外國律所和國內(nèi)所簽了互派協(xié)議，中國律所派若干律師去外國所的代表處做中國法律顧問，外國律所派外國的律師到國內(nèi)所做外國法律顧問，這兩家所就既有自己的律師，又有外國（中國）的法律顧問。那么在各自接案子的時候，涉及跨法域的案件，不需要專門就每一個案子商定一個合作，可以有比較穩(wěn)定的合作關(guān)系。但是，外國所的中國顧問所提交的法律意見，或爭端解決方案，仍是以中國所的名義。但對客戶來講，無論是哪個所提供的，反正提供了我所需要的服務(wù)，就夠了。 

 

最終開放目標(biāo)：中外律師在同一個所執(zhí)業(yè)

自貿(mào)區(qū)郵報：這次開放是“邁出一步”，那么最終的開放可能會到什么程度？

馬屹：這一次司法部本著穩(wěn)妥、漸進(jìn)、可控的原則，一步一步來推。最終的開放目標(biāo)，我想應(yīng)該是中國律師跟外國律師在同一個所執(zhí)業(yè)，以同一個所的名義提供服務(wù)，或者說是中外合資。

目前的合同型聯(lián)營，實際上是為了最終的開放而進(jìn)行的嘗試。我們知道很多外國律師追求的就是合伙聯(lián)營，就是合在一起。但你要知道，外資所的管理模式、業(yè)務(wù)流程，跟國內(nèi)所的差異非常大，業(yè)務(wù)水平差距也非常大。所以，磨合之后，對提高合作雙方的合作意識、合伙理念都非常有幫助。

我們也考察了香港特別行政區(qū)、新加坡、日本、韓國等東亞國家和地區(qū)的法律服務(wù)市場，雖然開放的早晚不同，早的在上世紀(jì)八十年代、九十年代就開始開放，有的是最近幾年，但基本上都秉持漸進(jìn)、穩(wěn)妥的原則，一般不會一下子就不設(shè)防了。因為法律服務(wù)市場一下子開放，會對本國的法律服務(wù)行業(yè)有巨大沖擊，我們的律師事務(wù)所歷史才30多年，而大型國際律師事務(wù)所大部分都有上百年歷史，在國際法律服務(wù)市場上競爭力強大。亞洲國家基本都面臨這個問題。

中國香港現(xiàn)在基本開放，新加坡、日本差不多要徹底開放，韓國正在開放過程中，它有一個進(jìn)度表。新加坡先是聯(lián)營、合營，在民商事領(lǐng)域也在逐步開放，但涉及刑事、行政、婚姻家庭等領(lǐng)域，新加坡也是不開放的。所以，都是一步一步的。

其實，上海司法局從2009年《國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)上海加快發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和先進(jìn)制造業(yè)建設(shè)國際金融中心和國際航運中心的意見》下發(fā)就開始調(diào)研，向司法部提出，上海能否逐步開放法律服務(wù)領(lǐng)域。這次的方案也經(jīng)過多次溝通。

這兩條開放措施有利于中外律所在目前法律的框架下，進(jìn)行一定的嘗試，為進(jìn)一步的擴(kuò)大開放積累經(jīng)驗。

 

“事務(wù)所、代表處得進(jìn)入自貿(mào)區(qū)內(nèi)”

自貿(mào)區(qū)郵報：聘請外國律師作為本地律所的顧問，或者外國律所聘請中國律師作為其法律顧問，這樣的做法早已有之。那么這兩條開放措施算是對這些現(xiàn)象的一種認(rèn)可嗎？

馬屹：雖然我們也聽說了有的外資所原先的做法，但法律上是不允許他以律師的名義執(zhí)業(yè)的，只能內(nèi)部搞研究。這次的開放措施也不是對外國所聘中國雇員、中國所聘外籍雇員這樣的現(xiàn)狀的承認(rèn)。

目前這兩條開放措施，是司法部賦予我們的特殊任務(wù)，就是在自貿(mào)區(qū)試點，在積累經(jīng)驗的情況下，進(jìn)一步推開。

 

自貿(mào)區(qū)郵報：這兩條開放措施要到執(zhí)行的一步，還需要哪些配套措施？

馬屹：首先，事務(wù)所、代表處得進(jìn)入自貿(mào)區(qū)內(nèi)，才能談得上這兩條，當(dāng)然還要有相應(yīng)的監(jiān)管體制。尤其是國內(nèi)律所的行政審批分區(qū)縣和市兩級，比如錦天城所是屬于浦東新區(qū)司法局主管，日常審批是浦東初審，最終上海市司法局這里核準(zhǔn)；監(jiān)管也一樣，除了吊銷執(zhí)業(yè)證這種最重的處罰由上海市司法局實施，日常的管理、監(jiān)督以及行政處罰，包括警告、停業(yè)、沒收違法所得等，都是浦東新區(qū)司法局行使。假設(shè)這個所現(xiàn)在要進(jìn)入自貿(mào)區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，找誰審批呢？是浦東新區(qū)司法局，還是自貿(mào)區(qū)管委會呢？這塊會突破現(xiàn)有法律規(guī)章，我們要和司法部進(jìn)一步溝通，現(xiàn)在正在做。

還有涉及相關(guān)法規(guī)規(guī)章要停止實施的，程序上也會比較復(fù)雜。

以聯(lián)營為例，按照2003年香港CEPA框架下一個法律服務(wù)對香港的特別優(yōu)惠政策，當(dāng)時允許香港律師事務(wù)所和內(nèi)地所聯(lián)營，司法部的規(guī)章里允許聯(lián)營的事務(wù)所共用辦公場所、辦公設(shè)備和行政人員。這次聯(lián)營，我們也打算可以“共用”，合作律所就可以在自貿(mào)區(qū)的辦公室開展聯(lián)營。但司法部關(guān)于執(zhí)行《外國律師事務(wù)所駐華代表機(jī)構(gòu)管理條例》的規(guī)定明確規(guī)定，外國律所及其代表處不得“建立聯(lián)合辦公室或派員入駐中國律師事務(wù)所從事法律服務(wù)活動”。這不就沖突了嗎？

 

“配套措施力爭一季度出臺”

自貿(mào)區(qū)郵報：除了這些配套措施，還有哪些要規(guī)定的東西？

馬屹：業(yè)務(wù)規(guī)則，比如，哪些是底線是不能碰的，哪些可以做，這些要規(guī)定清楚。另外，是對所有的律所全面放開呢，還是有一定數(shù)量限制？這些問題目前都在論證當(dāng)中。

 

自貿(mào)區(qū)郵報：方案細(xì)則和配套措施什么時候能出臺？預(yù)計一季度能完成嗎？

馬屹：我們首先是做好自己的工作和相應(yīng)的準(zhǔn)備；其次，涉及與上級部門和相關(guān)部門協(xié)調(diào)的事項，我們也將爭取盡早得到支持。當(dāng)初定了（一季度末）這個目標(biāo)，現(xiàn)在確實在為這個時間努力。

 

“如果限制必須是區(qū)內(nèi)發(fā)生的糾紛，那律所都沒什么業(yè)務(wù)了”

自貿(mào)區(qū)郵報：剛才講到國內(nèi)律所的審批，那外資所的審批怎么解決？

馬屹：司法部批復(fù)的方案明確說：引導(dǎo)、鼓勵外國律師事務(wù)所采取變更代表處住所地，或者增設(shè)代表處的方式在自貿(mào)區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。也就是說，假設(shè)一家外國所代表處現(xiàn)在在環(huán)球金融中心，可以變更到自貿(mào)區(qū)；或者，某外資所駐上海有個代表處，在自貿(mào)區(qū)再增設(shè)一個，叫駐上海自貿(mào)區(qū)代表處。

我們評估下來，外資所增設(shè)代表處的可能性更大一些。因為律所對辦公環(huán)境要求很高，根據(jù)自貿(mào)區(qū)內(nèi)物業(yè)的狀況，外資所不太可能把整個代表處搬進(jìn)去，但可以設(shè)立一個小的，就用來開展派駐、聯(lián)營工作，這問題就不大了。比如它原來上海代表處有5-6個人，增設(shè)自貿(mào)區(qū)代表處，就從上海代表處分2個人過去，租用1-2間辦公室。

 

自貿(mào)區(qū)郵報：有律師界的觀點認(rèn)為，自貿(mào)區(qū)有地理范圍的限制，區(qū)內(nèi)經(jīng)濟(jì)體量不會很大，但律所作為服務(wù)業(yè)的特性是無疆界的，因此探索區(qū)內(nèi)中外律所的合作可能意義不大。怎么評價這個觀點？

馬屹：一般來講，不太會去限制說只能從事于某個區(qū)域內(nèi)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，或者必須要求一方當(dāng)事人是注冊在該區(qū)域內(nèi)的，不會這樣。只是說業(yè)務(wù)范圍可能有限制，比如行政、刑事這類。如果限制必須是區(qū)內(nèi)發(fā)生的糾紛，那律所都沒什么業(yè)務(wù)了。一般服務(wù)領(lǐng)域都不會限制在糾紛一方主體要在里面。

現(xiàn)在我們了解的情況是，來咨詢的中外律所比較多，有計劃想（在區(qū)內(nèi)）設(shè)點的有一些。尤其國內(nèi)所，其實在沒這個方案之前，已經(jīng)號稱在區(qū)內(nèi)設(shè)點了，對于監(jiān)管部門來講，目前這都是違法行為，律師法中規(guī)定，私設(shè)辦公地是違法行為，還有未經(jīng)核準(zhǔn)承攬業(yè)務(wù)等。接下來我們的監(jiān)管也要注意，尤其要避免虛擬辦公，我們歡迎所有的所進(jìn)去，但你要真的進(jìn)去，不能把這作為一個噱頭。

原文鏈接：http://www.justice.gov.cn/sfxzinfoplat/platformData/infoplat/pub/wetsite_12/docs/201403/d_27816519.html