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合伙企業(yè)法修訂分歧:律所適用有限責任合伙存疑

    日期：2006-05-16     作者：秦旭東    閱讀：4,125次

    

5月12日，全國人大法工委召集財政部、司法部、中國注冊會計師協(xié)會、中華全國律師協(xié)會等部門和機構(gòu)，以及相關(guān)專家就《合伙企業(yè)法》修訂草案征求意見。這是自4月份十屆全國人大常委會第二十一次會議首次審議《合伙企業(yè)法》修訂草案后，人大法工委第一次正式再次征求相關(guān)部門意見。

北京大學法學院劉燕教授透露，此次修訂增加有限合伙（LP）和有限責任合伙（LLP）兩種新的企業(yè)形式，草案新設(shè)了“有限合伙的特殊規(guī)定”和“有限責任合伙的特殊規(guī)定”兩章。實質(zhì)條款主要包括三個方面：這兩種新的企業(yè)形式的適用范圍、權(quán)利義務(wù)關(guān)系和責任承擔方式，以及“替代性賠償資源”等有關(guān)債權(quán)人保護的制度設(shè)計。

有限合伙主要針對風險投資機構(gòu)，相關(guān)制度設(shè)計爭議已經(jīng)不大。而有限責任合伙主要適用于“注冊會計師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)”，但是這個“等”包括哪些范圍，要不要將律師事務(wù)所也寫進去，是目前的主要分歧所在。

規(guī)?；c責任連帶沖突

全國人大常委會財經(jīng)委法案室主任朱少平此前向記者表示，增加有限責任合伙，主要是為了適應(yīng)會計師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)規(guī)?；l(fā)展的需要。

劉燕教授介紹，有限責任合伙的企業(yè)形式最早在英美法系國家確立。美國1980年代出現(xiàn)金融機構(gòu)倒閉的風潮，同時引發(fā)了賠償訴訟風潮，為這些機構(gòu)提供服務(wù)的律師、會計師也被卷入訴訟，“因為是無限連帶責任，單個律師或會計師的問題，把所有合伙人都扯了進去”。

律所和會計師所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，隨著規(guī)模越來越大，其實一些合伙人之間并不十分熟悉，很難保持小規(guī)模狀態(tài)時的互相了解并監(jiān)督。“但是不知道哪天一個你不認識的合伙人出了事，責任就攤到你頭上。責任的連帶與現(xiàn)代社會下的規(guī)?；\作出現(xiàn)了矛盾?！眲⒀嗾f。

發(fā)展的結(jié)果就是采納有限責任合伙，切斷合伙人之間的連帶責任，不對其他合伙人執(zhí)業(yè)過錯下引發(fā)的訴訟承擔責任。這樣會降低這些機構(gòu)的法律風險，有利于規(guī)模化發(fā)展。

中國的會計師行業(yè)在選擇組織形式時，主要考慮的是風險責任的承擔，大多數(shù)以選擇公司形式（承擔有限責任）為主。但是，以“資本的結(jié)合”為特征的公司，實際上并不適合以“人力的結(jié)合”為特征的會計師事務(wù)所等行業(yè)，這些行業(yè)的重大特征是，個人以專業(yè)知識和技能向社會提供服務(wù)，更講究職業(yè)傳統(tǒng)和社會責任，更重視人合而不是資合。但是采用普通合伙形式風險又太大。

中國本土的會計師所和律所要同國外規(guī)模巨大的此類中介機構(gòu)（基本上都采用有限責任合伙形式）競爭，自身機體改造迫在眉睫。

中國注冊會計師協(xié)會發(fā)展研究部副主任白曉紅告訴記者，他們一直在推動在會計師行業(yè)引入有限責任合伙。

“這（合伙企業(yè)法引入有限責任合伙形式）對律師業(yè)是個重大利好消息?！北本┐蟪陕蓭熓聞?wù)所主任彭雪峰也向記者表示。

2004年，北京市嘉華律師事務(wù)所（現(xiàn)已注銷）因為受委托的律師失職，導(dǎo)致客戶巨額資金被騙，該所3名合伙人被法院一審判令賠償800萬。其時，律師執(zhí)業(yè)風險問題就已經(jīng)引發(fā)業(yè)內(nèi)外“地震”，關(guān)于這一問題的解決由此開始。

律所定位難題

但是，目前修訂的草案對此表述是，有限責任合伙適用于“注冊會計師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)”。而據(jù)立法機關(guān)知情人士所言，這些機構(gòu)中并未提到律師事務(wù)所。

劉燕說，這個“等”如何解釋，律所要不要采用有限責任合伙，立法上如何處理，問題總是要解決的。

國外的有限責任合伙，除了會計師所和律所外，一般還適用于醫(yī)師、建筑師、評估師、工程師等專業(yè)服務(wù)人員。而據(jù)專家分析，我國的醫(yī)師、建筑師等行業(yè)的職業(yè)化、專業(yè)化發(fā)展程度還沒有達到會計師、律師的水平，因此，暫時沒有采用有限責任合伙的迫切需要。

按現(xiàn)行《律師法》規(guī)定，“律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。律師事務(wù)所是律師的執(zhí)業(yè)機構(gòu)?！倍匣锲髽I(yè)法明確宣布，合伙企業(yè)是“營利性組織”。

“問題的關(guān)鍵落在對律師和律所的定性?！?劉燕和白曉紅都表示。

此前，司法部有關(guān)人士在接受本報記者有關(guān)法律服務(wù)業(yè)發(fā)展的咨詢時，明確提出，不同意對律所是“商業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)”的定位。他表示，“律師這個職業(yè)群體是國家司法體系的一部分，不能簡單地將其視為營利性組織和商業(yè)化機構(gòu)。”

全國律協(xié)的謝惠定表示，其實司法部并不反對律所采用有限責任合伙制，關(guān)鍵是要避免社會上可能會產(chǎn)生律所是商業(yè)化組織的誤解，可行的辦法是充分利用立法技術(shù)。比如，可以在合伙企業(yè)法中規(guī)定，有限責任合伙的責任承擔方式，適用于合伙制律師事務(wù)所，或者在律師法中規(guī)定，律所可以采用有限責任合伙的責任承擔方式。

據(jù)了解，在正在進行的律師法修訂過程中，就有可能規(guī)定有限責任合伙的相關(guān)內(nèi)容。

劉燕認為，合伙企業(yè)法修訂，只能消除企業(yè)組織法上的障礙，對行業(yè)的影響將有一個連鎖反應(yīng)、逐漸釋放的過程。之后還要有注冊會計師法、律師法等行業(yè)管理法和相關(guān)具體規(guī)章的修訂。

有業(yè)內(nèi)人士提出，有限責任合伙也有利有弊。它將緩解規(guī)?；\作與傳統(tǒng)合伙的連帶責任之間的沖突。但是，這也可能會使合伙人之間的責任心下降，對其他人的事務(wù)不管不問?！昂匣锶酥g在一起討論業(yè)務(wù)，互相監(jiān)督，監(jiān)控風險的情況會淡化，對合伙文化會有影響?！?/p>

并且，這還需要從制度設(shè)計上保障合伙債權(quán)人的利益。此次修訂草案規(guī)定，有限責任合伙機構(gòu)要從業(yè)務(wù)收入中提取一定比例資金，建立執(zhí)業(yè)風險基金，用于償付由執(zhí)業(yè)責任形成的債務(wù)。目前，我國的會計師所也采用提取責任風險基金的方式，但是這筆資金只是在賬目上獨立，到實際追究責任的時候，還有沒有錢，就很難保證。

劉燕介紹，國外一般采取責任保險的方式，或者將風險基金用來設(shè)立信托或買政府公債等，使財產(chǎn)由第三方存管，這會對債權(quán)人比較有保障。而我國這次的合伙企業(yè)法修訂，可以先規(guī)定一些原則框架，更具體的制度可以留待相關(guān)行業(yè)管理部門和行業(yè)管理法去制定。