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《上海律師》
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頂級律師們問責刑事程序
日期：2006-10-08 作者：杜福海 閱讀：5,752次
“晉水三支，在此(晉祠)歸一，灌溉著晉中萬畝良田?！苯栈鸨碾娪啊对谔猩缴稀返膶Π祝⒁庵斓?、閻錫山、衛(wèi)立煌所代表的共產(chǎn)黨、晉綏軍、國民黨三股力量在此匯聚“融為一體、共同抗戰(zhàn)”。9月23日，晉祠之側(cè)——晉祠賓館，在這里召開的“第六屆中國律師論壇暨全國律協(xié)刑事業(yè)務委員會2006年年會”上，刑事法學專家和著名律師匯聚在 一起，問責現(xiàn)行刑事程序。引發(fā)律師困惑的是這些曾經(jīng)或正在轟動一時的案件：天津大邱莊被害人控告禹作敏案、劉曉慶涉偷稅案、全國首例律師被控偷稅案、顧雛軍案、建國以來第一大賣官案——馬德受賄案、航天功臣厲建中挪用公款案……他們會場中桌上的名簽，在這些案件的法庭審理時是“辯護人”。
最長羈押期限是多少
“我國刑事訴訟法規(guī)定的最長羈押期限是多少？考慮到各種因素?！苯K南通天業(yè)律師事務所周勇律師，律師般技巧地向論壇演講嘉賓中國人民大學教授、著名刑事訴訟法學專家陳衛(wèi)東提出問題。
2004年11月至2005年11月，公安部在全國開展為期一年的打擊侵犯
商標 http://www.iask.com/n?k=%C9%CC%B1%EA專用權(quán)犯罪的“山鷹行動”，南通芭蕾米拉公司和被告人李亞德涉嫌假冒注冊商標案位列“十大商標侵權(quán)案件”之一，中央電視臺“ 焦點訪談 http://www.iask.com/n?k=%BD%B9%B5%E3%B7%C3%CC%B8”欄目曾對此案公開曝光，周勇律師在此案的審理中擔任第一被告人黎巴嫩籍李亞德的辯護人。這似乎只是一個簡單的數(shù)學加法。
偵查羈押期限“不得超過二個月。案情復雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件，可以經(jīng)上一級人民檢察院批準延長一個月。 ”(刑事訴訟法第一百二十四條)
人民檢察院對于公安機關(guān)移送起訴的案件，“應當在一個月以內(nèi)作出決定，重大、復雜的案件，可以延長半個月?！?(刑事訴訟法第一百三十八條)
人民法院審理一審公訴案件，“應當在受理后一個月以內(nèi)宣判，至遲不得超過一個半月?！?刑事訴訟法第一百六十八條)
第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，“應當在一個月以內(nèi)審結(jié)，至遲不得超過一個半月?！?刑事訴訟法第一百九十六條)
“坦率地講，我不知道。”陳衛(wèi)東教授回答說。周勇律師提問的玄機在“考慮到各種因素”。
常態(tài)的偵查、審查起訴、一二審公訴期限下，根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定，尚有批準或決定延長項若干，不計入審理期限項若干，公安機關(guān)補充偵查、人民檢察院補充偵查、發(fā)現(xiàn)另有重要罪行等重新起算項。
羈押期限的數(shù)學加法，由于誰也不知道加數(shù)有多少變得不那么簡單，有時還可以在刑事程序上歸零，只有犯罪嫌疑人的審前鐵窗生涯一天一天在增加著。
個中“貓膩”的玩法在法律界也是公開的秘密，例如在拘留時明知是兩個罪名，但偵查報捕時僅報一個，當這個罪名的辦案期限用到“極限”時，再以“發(fā)現(xiàn)新罪名”重新報捕另一個罪名，期限重新起算。
周勇律師建議，修改刑事訴訟法時加入限定最長羈押期限。
陳衛(wèi)東教授則認為：“目前，羈押期限矛盾特別突出，歸根到底是羈押期限完全依附于辦案期限，但是，如果今后擴大適用非羈押強制措施，羈押期限問題會迎刃而解。”
中國正好相反
今年年初，中華全國律協(xié)刑委會副主任、中國政法大學刑事訴訟研究中心教授顧永忠撰文，公布自1994年至20 04年他辦理過的已結(jié)刑事公訴案件的統(tǒng)計。
“之所以對自己的案件進行統(tǒng)計，是由于自己在親自辦理案件中絕少遇到取保候?qū)彽那闆r。”顧永忠解釋說：“因此，我對于某官方公布的羈押率79.3％的數(shù)據(jù)和有些學者引用的羈押率為60％的數(shù)據(jù)表示懷疑，又無法看到官方確切的數(shù)字?！?/p>
顧永忠的統(tǒng)計結(jié)果是：102件案件中，被辦理取保候?qū)彽姆缸锵右扇?人，占全部案件的6.86％，其中逃跑1 人，占取保候?qū)徣藬?shù)的14.3％。羈押率為93.14％。
北京大禹律師事務所主任張燕生也對自已辦理過的案件的統(tǒng)計，羈押率93.2%。在2003年審理的天安門滋事案中，張燕生律師是被告張理積的辯護人。
中華全國律協(xié)刑委會主任、“中國刑辯第一人”田文昌回顧自己辦過的案件說：“羈押率不會低于95%?！?/p>
那么，羈押率在國外是多少呢？
“100年前，加拿大量刑主要是羈押?！奔幽么髮＜蚁蚺c會的律師、學者介紹加拿大刑事司法狀況：“今天已經(jīng)少多了?！?/p>
在美國的一份實證調(diào)研報告中，顯示了早在1960年美國紐約地區(qū)有關(guān)保釋的一些數(shù)據(jù)：在被調(diào)查的3455件案件中，有1006件犯罪嫌疑人沒有獲得保釋，占全部案件數(shù)量的29％，其余均獲得保釋或假釋，占總數(shù)的71％。
在英國，警察對15％的案件拒絕保釋，說明85％的犯罪嫌疑人可以獲得保釋，還有的數(shù)據(jù)表明在英國80％的犯罪嫌疑人得到保釋。
日本的羈押率為20%左右。
“當我們將英美國家的保釋和羈押的數(shù)字與中國的取保候?qū)徍土b押數(shù)字做比對時?！鳖櫽乐野l(fā)現(xiàn)：“兩者恰好呈正三角形和倒三角形?！?/p>
田文昌則將這一現(xiàn)象總結(jié)為：在國外，取保候?qū)徥抢硭斎坏?、羈押是特殊的，在我國正相反，羈押是理所當然的，取保候?qū)徥翘厥獾摹?/p>
監(jiān)視居住誰掏錢
“我碰到的大部分監(jiān)視居住的案件，用一句客觀的話講，名為監(jiān)視居住實為變相羈押。”
操著濃重的上?？谝?，向現(xiàn)行非羈押強制措施發(fā)難的是一位長者。1991年7月1日，為紀念中國共產(chǎn)黨成立70 周年，上海電視臺制作的特別節(jié)目之一，就是這位律師的名字——《鄭傳本律師》。
刑事訴訟法規(guī)定監(jiān)視居住一般應在被監(jiān)視居住者的住所內(nèi)執(zhí)行?！暗趯嵺`中，有的公安機關(guān)將被監(jiān)視居住人‘住所 ’換為派出所、看守所或原收審所內(nèi)的特定房間和場所，或?qū)⒈镜赜泄潭ㄗ√幍娜诉w至指定賓館、旅店，限制其不得離開。”
“監(jiān)視”的邏輯則變?yōu)椋鹤约禾湾X雇人限制自己的自由?！拔医佑|的采用監(jiān)視居住措施的，費用都是被監(jiān)視居住的人掏。”田文昌律師補充說。
“從1996年刑事訴訟法修改到這次刑事訴訟法修改，均有人提出廢黜監(jiān)視居住?！标愋l(wèi)東教授開始作答：“理由有四點。”
一、監(jiān)視居住適用條件同取保候?qū)復耆粯?，取保候?qū)徱豁棌娭拼胧┩耆軌颉皠偃巍薄?/p>
二、在司法實踐中，監(jiān)視居住一個突出的問題是，無人監(jiān)視無人監(jiān)管。理論上交給公安機關(guān)，但是公安機關(guān)警力有限，顧不上。
三、監(jiān)視居住成本過高?！耙粋€公安局長告訴我，監(jiān)視居住一個人，要占用4個警力，我這個轄區(qū)內(nèi)如果有20個被監(jiān)視居住的，我這個公安局就什么也別干了?！?/p>
四、實踐中監(jiān)視居住常常演變?yōu)樽兿嗔b押。“在深圳，我就遇到過一個變相羈押，令犯罪嫌疑人掏錢雇用保安監(jiān)視自己，而且晚上要戴上手銬睡覺?！?/p>
“在國外，沒有監(jiān)視居住這樣一種強制措施?！标愋l(wèi)東教授總結(jié)說：“它實際上是附條件的取保候?qū)??！?/p>
“對孕婦、哺乳期的婦女、青少年采用非羈押強制措施，民眾可以理解。職務犯罪中的官員、保釋金制度下的有錢人成為非羈押強制措施適用者，面對民眾普遍的對貪官的厭惡和對有錢人的敵視情緒時，擴大非羈押強制措施的適用，這一設計是不是太理想化了？”
在李谷一訴《聲屏周報》名譽侵權(quán)案中，擔任李谷一代理人一戰(zhàn)成名的陸詠歌律師，提出非羈押強制措施的法理問題。
“我一直呼吁羈押劉曉慶是個錯誤。”以2002年末火爆一時的“劉曉慶涉偷稅案”為例，陳衛(wèi)東教授虛擬不羈押劉曉慶情景：“民眾會質(zhì)疑，她是明星所以不羈押她，我們是老百姓就羈押我們。問題不在這一層面。我思考的是‘劉曉慶會逃嗎’？問題是普通的地痞流氓，確實不敢放，一放他就跑。我計算過，逃跑一個人，輯拿歸案是羈押10個人的費用。”
“一般的干部瀆職、玩忽職守，他很后悔；或者給國家、人民造成重大損失，他很愧疚?！痹谶@樣一種情況下，陳衛(wèi)東教授認為：“可以不羈押他們?！?/p>
司法改革的一次機會
“下放、收回，死刑復核權(quán)26年一場輪回，帶給刑事司法變革一次機會?！痹凇暗诹鶎弥袊蓭熣搲呷珖蓞f(xié)刑事業(yè)務委員會2006年年會”上，演講嘉賓北京大學教授陳瑞華思索得更遠：“我們二十多年的司法改革，已經(jīng)觸及到制度層面和公、檢、法、司的關(guān)系問題，革新需要尋找突破口?！?/p>
1980年2月，全國人大常委會決定，對殺人、強奸、搶劫、爆炸、放火等犯有嚴重罪行，應當判處死刑的案件，最高法院可以授權(quán)高級法院核準。2005年3月10日，肖揚院長宣布死刑復核權(quán)要由最高人民法院收回。
26年旅行，“回家”的死刑復核權(quán)一定會感到陌生，中國的民主、法治、司法理念時過境遷?！耙呀?jīng)不會是簡單的收回，收回死刑復核權(quán)猶如打開了黑箱子。”
列陳死刑一、二審案件審理的詬病之前，陳瑞華教授首先表示：“7月1日起，死刑二審案件開庭審理令人振奮?！?
在2005年發(fā)布的《人民法院第二個五年改革綱要》中，死刑二審案件的開庭審理，被列為改革的重點，提出：“ 2006年以后，人民法院依照第二審程序?qū)徖淼乃佬贪讣?，均應當開庭審理?！?/p>
最高司法機關(guān)采取了“兩步走”的做法，從2006年1月1日起，首先對那些被告人及辯護人針對案件重要事實和證據(jù)問題提出上訴的死刑二審案件開庭審理，從7月1日起全部啟動死刑二審案件的開庭審理。
死刑審理一二審詬病
刑事審判二審最大的問題，陳瑞華教授用一句話概括：實體裁判前置，開庭形式化。
“案件審理模式為，法官先閱卷，然后下一個結(jié)論，是否事實清楚，證據(jù)確實充分。只要事實清楚，證據(jù)確實充分，就不開庭了?！?/p>
陳瑞華教授反問：“沒有開庭，法官怎么知道事實是否清楚，證據(jù)是否確實充分？”“避開整個二審程序得出了實體裁判，這是中國刑事審判二審的問題根源?！?/p>
“死刑案件的辯護，真正的希望在一審。審判結(jié)構(gòu)應該是金字塔，越往上審判任務應該越薄，事實審應該交給第一審。”
今年旁聽過許多地方中級人民法院一審審判的陳瑞華教授，將死刑案件一審問題歸結(jié)為三點：
一、整個法庭審判就是宣讀案卷，而且是摘要式宣讀、有選擇地宣讀，審理是以宣讀筆錄作為裁判方式進行。“全世界有這樣做的嗎？二審讓證人出庭，一審沒有規(guī)定讓證人出庭。”
陳瑞華教授演講兩天后，9月25日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)文《關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規(guī)定(試行)》，以規(guī)定的形式落實5月23日最高人民法院在“全國刑事審判工作座談會”上的要求。
其中第十三條規(guī)定，“(一)人民檢察院、被告人及其辯護人對鑒定結(jié)論有異議、鑒定程序違反規(guī)定或者鑒定結(jié)論明顯存在疑點的；(二)人民檢察院、被告人及其辯護人對證人證言、被害人陳述有異議，該證人證言或者被害人陳述對定罪量刑有重大影響的；(三)合議庭認為其他有必要出庭作證的?！薄暗诙徣嗣穹ㄔ洪_庭審理死刑上訴、抗訴案件，具有下列情形之一的，應當通知證人、鑒定人、被害人出庭作證”。
而死刑案件一審證人出庭不出庭尚無明確規(guī)定?！耙粚徎A(chǔ)沒有打牢，想依靠二審、死刑復核解決問題，恐怕是天方夜譚。”
北京市第一中級人民法院的改革，引起了陳瑞華教授的關(guān)注，控辯雙方對某一關(guān)鍵證人的證言有異議，證人就必須出庭作證，兩個月以來共有二十多位證人出庭。
陳瑞華教授評價為“效果非常好”。
二、案卷、筆錄式的審判方式，導致辯護沒有辦法獲得與公訴人相對等的信息源。陳瑞華教授將其戲稱為“信息源不對稱下的三方游戲”。
“我最近在江蘇一個地方，旁聽了一個中級人民法院的審判，公訴人宣讀了二十多份證據(jù)，辯護人要求當庭閱覽從來沒有看過的8份證據(jù)。庭下，我詢問審判長，審判長說大部分他也沒看過。”陳瑞華教授說：“公訴人抱著一大摞證據(jù)，法官沒看過，律師沒看過，法官、律師當庭提不出有效問題?！?/p>
三、庭后移送案卷。在陳瑞華教授看來，這一點最可怕。
“我問過很多法官，敢不敢通過兩個小時的審判作結(jié)論，沒有一個法官給出肯定的回答。在這樣的情況下，可想而知，法官的主要工作是什么？庭后閱卷。而案卷是偵查機關(guān)制作的，連同辦案人員的觀點、傾向性的意見，都有可能成為法官判案的依據(jù)。”陳瑞華教授斷言：“這種秘密的、書面的、間接的裁判，徹底將辯護置于名存實亡的境地?！?/p>
自然正義法則
近來，圍繞死刑復核要不要開庭的話題，法官、檢察官、律師、學者展開激烈爭論。死刑復核一旦開庭審理，我國程序法將面臨重大變化，將突破刑事、民事、行政訴訟中兩審終審原則，事實上構(gòu)成三審終審。
陳瑞華教授主張給律師和當事人一個機會：“只要你決定人的命運，只要你剝奪人的生命，就要給控辯參與的機會。給控辯參與的機會這樣一種自然正義法則源遠流長，已經(jīng)有上千年的歷史了。”
“中國未來死刑案件的辯護，取決于死刑復核權(quán)收回后改革的結(jié)局，如果收回死刑復核權(quán)起到多米諾骨牌效應，是積極的、進步的、讓人振奮的；如果改革淺嘗輒止，犯罪嫌疑人獲得辯護的空間是有限的?！?/p>
陳瑞華教授演講結(jié)束了。
在座的所有律師、過道上站立的律師、駐足門外已經(jīng)擠不進去的律師，將經(jīng)久不息的掌聲送給了他。
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