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    【點評話題】 

    刑法第87條規(guī)定，“犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:(一)法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年;……”

    【獨家觀點】 

    刑法修正案(八)施行后，危險駕駛罪的法定最高刑為拘役，而刑法總則第87條的追訴期限條款，不能涵蓋危險駕駛罪。建議將第87條修改為，“犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:(一)法定最高刑為不滿五年有期徒刑或拘役的，經(jīng)過五年;……”

    【法律較真】 

    從刑法體系的內(nèi)在邏輯統(tǒng)一要求出發(fā)，總則條款的效力必須涵蓋所有分則條款和罪名，從而形成刑法內(nèi)部融貫自洽的條文體系，不

    能有自相矛盾之處。對同一罪名的犯罪，根據(jù)犯罪情節(jié)的不同，會有不同檔的量刑，其中最高一檔為該罪名的法定最高刑。例如，交通肇事罪的法定最低刑為拘役，法定最高刑為七年以上有期徒刑。根據(jù)刑法第87條規(guī)定，犯罪追訴期限由所觸犯罪名的法定最高刑來確定所適用的檔次。 

    在刑法修正案(八)施行之前，刑法分則每一個罪名的法定最高刑為有期徒刑、無期徒刑或死刑，并不包括拘役刑。其中第252條規(guī)定，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴重的，處一年以下有期徒刑或者拘役。因此，在刑法修正案(八)施行之前，一年有期徒刑是刑法各罪名中法定最高刑的底線，沒有任何罪名的法定最高刑為拘役的。 

    在刑法修正案(八)施行之后，危險駕駛罪的法定最高刑為拘役六個月，追訴期限條款沒有把這種情況囊括進去，適用追訴期限時容易產(chǎn)生爭議。筆者認為應對第87條作出上述修改，以涵蓋危險駕駛罪的追訴期限。理由如下: 

    首先，有期徒刑和拘役是兩個不同刑種，不存在相互包含的關系。從刑事立法技術而言，不同刑種之間的區(qū)別有嚴格界定，“法定最高刑為不滿五年有期徒刑的”范圍，不包括拘役。有些觀點認為，從解釋學的角度可以將上述規(guī)定理解為不滿五年有期徒刑的，包括五年以下有期徒刑和拘役。筆者不認同上述觀點，這等于混淆了有期徒刑和拘役的區(qū)別，如果承認此種解釋，單獨設置拘役刑的意義又何在呢?不如取消拘役的規(guī)定，全部規(guī)定為有期徒刑。 

    不同刑種之間的關系不是包含的關系，不能因拘役刑期短，就由有期徒刑向下延伸“包含”拘役。為了總則條款與分則條款之間嚴格對應，應增加“法定最高刑為不滿五年有期徒刑或拘役”的規(guī)定。 

    其次，增加拘役的規(guī)定，是刑事立法技術不斷完善的需要。刑法修正案(八)施行之前，刑法分則所有罪名的法定最高刑是有期徒刑、無期徒刑或死刑，不包括拘役，因此總則追訴期限條款的規(guī)定不存在矛盾和理解上的分歧。隨著刑法修正案(八)施行，特別是危險駕駛罪的入刑，可以預見今后此種輕刑化罪名的增多是必然趨勢，這也符合世界各國刑法普遍規(guī)定輕微罪的立法趨勢。因此，總則條款中追訴期限時效的規(guī)定，更需要表述規(guī)范、邏輯嚴謹，不能給司法機關和守法公民留下“質(zhì)疑”、“爭論”的空間。 

    規(guī)定“法定最高刑為不滿五年有期徒刑或拘役的”，經(jīng)過五年不再受追訴，明確了輕微罪的追訴時效，更加有利于提高訴訟效率，真正維護公民的訴訟權(quán)利。同時，為開啟輕微罪入刑的時代，作出合理的準備與鋪墊，以免造成更多的追訴時效疑問、沖突。 

    再者，總則條款具有高度概括性、原則性與基礎性，不宜通過學理解釋詮釋其含義。刑法修正案(八)施行之后，很多學者認識到第87條追訴期限條款與危險駕駛罪之間存在邏輯矛盾，主張通過修改總則條款消除矛盾，或通過“當然解釋”的方法回避矛盾。 

    主張“當然解釋”者，多從學理解釋層面進行，以解釋學方法消解總則的疏漏，以維護總則的“穩(wěn)定性”。但是，筆者認為，刑法典總則條款是指引全部分則罪名具體應用的規(guī)定，不宜通過學理解釋來確認其含義，而應通過專門的司法解釋或法律修改來解釋其含義。唯有如此，才能保障刑法總則的嚴謹性與科學性，真正起到總則提綱挈領的指導作用。同時，實務工作中，學理解釋并不能成為適用法律的根據(jù)，唯有立法機關修正才能破解爭議，得到所有人認可。 

    綜上，為了維護刑法總則與分則之間的邏輯關系，破解刑事追訴時效的爭議，有必要修改總則第87條。