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劉桂明:從組團(tuán)追國(guó)寶看律師的社會(huì)責(zé)任

    日期：2009-02-20     作者：法制日?qǐng)?bào)周末    閱讀：2,039次

 眾所周知，泱泱中華文明，煌煌國(guó)寶無(wú)數(shù)。但是，任何一件國(guó)寶的流失，依舊還是會(huì)觸發(fā)炎黃子孫的神經(jīng)。比如圓明園十二生肖獸首流散海外近150年，如今，其任何一件的新動(dòng)向同樣都會(huì)引起國(guó)人乃至收藏界的軒然大波。

據(jù)媒體報(bào)道，2009年春節(jié)前，佳士得拍賣行發(fā)布消息，根據(jù)著名時(shí)尚大師伊夫?圣羅蘭的遺愿，他所持有的圓明園鼠首及兔首將于2月23日進(jìn)行公開(kāi)拍賣，估價(jià)總額高達(dá)兩億人民幣。消息公布后，很快中國(guó)有律師組織了近百名律師發(fā)起律師團(tuán)，計(jì)劃以法律途徑經(jīng)訴訟討還流失文物，這也是第一次中國(guó)律師介入到海外文物回流程序之中－－而根據(jù)他們研究相關(guān)法律條文得出判斷：只要有文物原所屬方作為原告提起訴訟，一切將依法水到渠成。

 可他們?cè)谡业轿奈锼鶎佟皞鶛?quán)方”－－中華搶救流失海外文物專項(xiàng)基金以及圓明園，三方幾次溝通后，律師們才發(fā)現(xiàn)，原來(lái)中國(guó)流失海外的文物想要回歸，僅有法律和愿景，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。因?yàn)樵谠尜Y格問(wèn)題、訴訟時(shí)效、舉證需要、善意買受人以及適用兩國(guó)法律等等方面還存在許多法律上的困難，尤其是訴訟所涉及的費(fèi)用則是最為實(shí)際的障礙。按照法國(guó)法律規(guī)定，訴訟費(fèi)需要由原告在訴訟前提前墊付。此事因涉及兩億人民幣的標(biāo)的，所需訴訟費(fèi)高達(dá)40萬(wàn)元人民幣，一旦敗訴，訴訟費(fèi)將無(wú)法收回。

盡管如此，律師團(tuán)還是信心十足。他們的信心首先來(lái)自判例法國(guó)家的成功判例和成文法國(guó)家嚴(yán)格的法律以及國(guó)際條約的相互認(rèn)可和授權(quán)。從這些判例表明，國(guó)家財(cái)產(chǎn)被侵害的國(guó)家可以作為原告提起訴訟，即便是該財(cái)產(chǎn)持有人不是原被盜之物的盜賊，仍可作為被告被訴判決履行返還義務(wù)。

當(dāng)然，鑒于眼下拍賣在即，律師團(tuán)的目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)還是一個(gè)需要等待的目標(biāo)。但他們以自己專業(yè)的形象與行業(yè)的責(zé)任亮相之后的表現(xiàn)，反映了律師作為一支專業(yè)力量所具有的社會(huì)責(zé)任感與公益心。


此前，在許多人眼里，律師似乎永遠(yuǎn)是一個(gè)與孔方兄掛鉤、和商業(yè)化牽手，沒(méi)有公益心、毫無(wú)責(zé)任感的職業(yè)。其實(shí)，我國(guó)律師制度恢復(fù)重建30年來(lái)，許許多多律師在有效地維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利和司法正義之余，還為社會(huì)、為弱者、為未成年人做了數(shù)不勝數(shù)的專業(yè)貢獻(xiàn)。由此律師團(tuán)追討圓明園國(guó)寶的實(shí)際行動(dòng)，我們又知道，在我國(guó)將近15萬(wàn)人的律師行業(yè)里，還活躍著一支公益律師的隊(duì)伍。

有人可能就會(huì)問(wèn)：律師投入公益訴訟、參與公益事業(yè)是一種必然還是一種自然？

在我國(guó)律師業(yè)從《律師暫行條例》的制定到《律師法》的修改完善的發(fā)展脈絡(luò)中，律師職業(yè)的定位曾經(jīng)幾次出現(xiàn)變化。作為一種職業(yè)，首先，律師在剛剛恢復(fù)重建時(shí)被當(dāng)成“國(guó)家法律工作者”，更多的是代表國(guó)家提供法律服務(wù)，為此使律師享受了公權(quán)力的職業(yè)優(yōu)勢(shì)；其次，律師被視為“社會(huì)法律工作者”，強(qiáng)調(diào)為社會(huì)提供法律服務(wù)，從而使律師一下子全部由天上掉進(jìn)了“?！崩?，律師從此沒(méi)有了鐵飯碗，沒(méi)有了行政級(jí)別，沒(méi)有了公權(quán)力的職業(yè)庇護(hù)；此后，律師則被理解成“市場(chǎng)中介工作者”，因?yàn)槠渖虡I(yè)性的中介定位，又使律師仿佛又回到了現(xiàn)實(shí)中；后來(lái)，律師還被定位成“新社會(huì)階層”，從而使律師與民營(yíng)企業(yè)家、注冊(cè)會(huì)計(jì)師等職業(yè)被統(tǒng)戰(zhàn)部門規(guī)劃到了同一個(gè)平臺(tái)。最后，新修訂的《律師法》作出了全新的定位?！堵蓭煼ā返?條規(guī)定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義?！?

根據(jù)我國(guó)有關(guān)學(xué)者的研究考察，當(dāng)今世界存在三種不同的律師職業(yè)定位模式：一是提倡擴(kuò)大選擇的范圍，通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)原理本身來(lái)淘汰不道德的營(yíng)利行為，即“商業(yè)主義”；二是加強(qiáng)國(guó)家干預(yù)，通過(guò)免費(fèi)服務(wù)的方式來(lái)保障業(yè)務(wù)活動(dòng)的倫理，即“國(guó)家主義”；三是依靠職業(yè)內(nèi)部的同志式結(jié)合和團(tuán)體自律來(lái)維持信念和綱紀(jì)，即“職業(yè)主義”。其中，根據(jù)公共責(zé)任的不同，職業(yè)主義又可分為公共性傾向的職業(yè)主義和技術(shù)性傾向的職業(yè)主義。

作為律師，當(dāng)然希望是三方面都兼得：既有“商業(yè)主義”的對(duì)價(jià)道德，也有“國(guó)家主義”的權(quán)貴地位，還有“職業(yè)主義”的技術(shù)壟斷。因?yàn)檫@三種職業(yè)定位模式，正好呼應(yīng)了中國(guó)律師制度恢復(fù)重建30年來(lái)的發(fā)展脈膊。當(dāng)年，我們歡呼將“國(guó)家法律工作者”轉(zhuǎn)為“社會(huì)法律工作者”的職業(yè)定位。今天，我們同樣要?dú)g呼從“為社會(huì)服務(wù)”到“為當(dāng)事人服務(wù)”的與時(shí)俱進(jìn)。社會(huì)發(fā)展的多元化自然會(huì)導(dǎo)致社會(huì)需求的多元化，社會(huì)需求的多元化又必然影響到服務(wù)主體的多元化，服務(wù)主體的多元化最終則形成了律師業(yè)發(fā)展的多元化。當(dāng)法律服務(wù)日益成為社會(huì)發(fā)展的重要一環(huán)、成為社會(huì)需求的重要一面時(shí)，律師服務(wù)的對(duì)象將不再是千人一面、萬(wàn)人同聲。所以，律師只為私權(quán)力代言的傳統(tǒng)職業(yè)定位將徹底打破，為公權(quán)力代言的政府律師或公職律師將順理成章地成為律師隊(duì)伍中的新兵種，平衡公權(quán)力與私權(quán)利或完全協(xié)調(diào)私權(quán)利之間利益關(guān)系的職業(yè)組合將日益加強(qiáng)和完善。于是，因?yàn)椤爱?dāng)事人”概念的提出，律師服務(wù)的對(duì)象不僅更加明確了，更重要的是大大擴(kuò)容了，律師成為自由職業(yè)也就是當(dāng)下官方所稱的“新社會(huì)階層”，因此最終得到了法律上的權(quán)威說(shuō)法。

特別值得欣慰的是，在許多律師表現(xiàn)出追逐最大利潤(rùn)的機(jī)會(huì)主義傾向時(shí)，更多的律師表現(xiàn)出的對(duì)公共利益的追求，也就是有學(xué)者概括的律師職業(yè)對(duì)哈貝馬斯提出的“市民公共領(lǐng)域”概念的關(guān)注。于是，一個(gè)以監(jiān)督公共權(quán)力、關(guān)注公共政策、關(guān)心公共事件、關(guān)懷公眾利益為己任的法律職業(yè)群體出現(xiàn)了。他們被稱為公益律師，時(shí)常選擇以公益訴訟的方式。維護(hù)“公眾領(lǐng)域”的利益。

在我看來(lái)，所謂公共利益，是指不特定多數(shù)人、不確定多數(shù)人和弱勢(shì)群體的各種物質(zhì)與精神需要。這種需要在憲法和法律的范圍內(nèi)，必然指向?yàn)闄?quán)利，也就是自己可做或不做某種行為，或者要求國(guó)家和其他人做或不做某種行為。于是，公益訴訟的概念就出現(xiàn)了。所謂公益訴訟，是指為了公共利益了解權(quán)利、主張權(quán)利、實(shí)現(xiàn)權(quán)利、維護(hù)權(quán)利的法律手段和方式。此次為了圓明園國(guó)寶的追討而組成的律師團(tuán)主張的跨國(guó)訴訟，就是比較典型的公益訴訟。

為了公共利益，為了弱勢(shì)群體，在龐大的社會(huì)律師、神秘的軍隊(duì)律師、穩(wěn)定的公職律師、平和的公司律師、“牛氣”的商業(yè)律師之外，開(kāi)始出現(xiàn)并活躍著一支飽含責(zé)任感、深負(fù)使命感的公益律師隊(duì)伍。這支隊(duì)伍盡管人數(shù)不多，盡管收入不高，盡管名聲不大，但他們始終在以自己專業(yè)的知識(shí)、專業(yè)的智慧、職業(yè)的技能、職業(yè)的水平、事業(yè)的激情、事業(yè)的責(zé)任和使命，一個(gè)一個(gè)案子，一步一步臺(tái)階，一點(diǎn)一滴努力，在平衡社會(huì)利益、完善社會(huì)管理、影響社會(huì)思維、推進(jìn)社會(huì)進(jìn)步、促進(jìn)社會(huì)和諧。同時(shí)，他們還在以自己的實(shí)際行動(dòng)不斷豐富律師職業(yè)的專業(yè)內(nèi)涵、完善律師職業(yè)的社會(huì)形象。可以說(shuō)，他們是我們律師界最可敬的人，他們是最值得我們律師界關(guān)注的人，他們是我們律師界最讓社會(huì)感動(dòng)的人。

言及于此，我們知道，無(wú)論是我國(guó)法律規(guī)定的律師職業(yè)要求，還是我國(guó)律師自身發(fā)展的實(shí)際需要，律師投入公益事業(yè)、進(jìn)行公益訴訟、維護(hù)公共利益，既是一種必然，更是一種自然。

所以，圓明園國(guó)寶最終能否追回，已經(jīng)不是我們最關(guān)注的話題了。因?yàn)槠渲挟吘惯€有許多超出我們意志和能力以外的原因。關(guān)鍵是此次律師團(tuán)的表現(xiàn)，已足以顯示我國(guó)律師業(yè)改革發(fā)展與隊(duì)伍建設(shè)的重大成就。

(作者系中國(guó)青少年犯罪研究會(huì)副秘書長(zhǎng))