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律師見證業(yè)務(wù)遇尷尬

    日期：2008-11-17     作者：杜福海    閱讀：3,093次

“在實踐中，對法律事實的審查是非常困難的，律師沒有辦法確認(rèn)雙方的證章的真實性，或委托書的真實性，或身份證的真假，或健康狀況的證明，類似材料的真假只有采用專業(yè)的手段才能鑒別真假，律師沒有職權(quán)和能力對文件的偽造與否進(jìn)行定論。”上海市律師協(xié)會民事法律研究委員會副主任黃宜辰說。

2008年7月底，尚在監(jiān)獄中服刑的葉某委托律師向上海長寧區(qū)法院提交訴狀，狀告4年前為他和西安的一家公司簽署合同，提供律師見證服務(wù)的上海的一家律師事務(wù)所。律師見證中的風(fēng)險由此被關(guān)注。

震動律師界的起訴

2004年11月，大學(xué)畢業(yè)后從事機械公司代理業(yè)務(wù)的葉某獲悉，正在改制籌辦中的“瑞德仿真科技股份有限公司”欲在上海轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。葉某打算承接這筆生意。 

對合同上規(guī)定的操作方式心里沒底的葉某，聘請了上海一家律所的兩名律師做律師見證。2004年11月11日，在見證律師的見證下，葉某與這家西安的科技股份有限公司簽訂了《風(fēng)險投資管理服務(wù)合同文件》。

隨后，見證律師出具了見證書：“茲證明簽名的《合同文件》系雙方在我們面前簽署，簽名(或蓋章)屬實，且符合《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，特此見證?！?

在短短的3個多月里，38名股民向葉某支付了147.6萬元，取得了41萬股股權(quán)證持有卡。

2005年3月，公安局民警來訪，葉某被告知，他因為涉嫌集資詐騙罪被刑事拘留。直到此時，葉某才知道“瑞德仿真科技股份有限公司”并未成立，沒有股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，更沒有股票可以上市。

2006年8月，法院以非法經(jīng)營罪判處葉某有期徒刑5年，罰金人民幣75萬元，并繼續(xù)退賠57萬余元。葉某不服法院判決，向上級法院提起上訴。二審法院維持原判。

2008年7月底，尚在監(jiān)獄中服刑的葉某委托律師提交訴狀，要求為他提供律師見證服務(wù)的律師事務(wù)所承擔(dān)包括精神損害賠償金在內(nèi)的各類賠償約250萬元。

此案一經(jīng)媒體披露，律師界為之震動。

一邊是火焰 一邊是海水

2008年8月29日下午，上海市律師協(xié)會最大的圓桌會議室－－35樓第一會議室門口被圍得水泄不通，會議室角落的加座也座無虛席。

迄今為止，新一屆上海市律師協(xié)會履新之后，參與人數(shù)最多的一次研究會在這里舉行，150多位律師參加了民事法律研究委員會舉辦的“律師見證業(yè)務(wù)操作與風(fēng)險防范”研討會。

是什么讓這個問題得到眾多律師的關(guān)注？

“實踐中存在‘見證’、‘認(rèn)證’、‘公證’、‘鑒證’多種概念，不要說當(dāng)事人對這幾個概念區(qū)分不清楚，不少執(zhí)業(yè)律師也易混淆。”劉軍明律師說。

律師見證在我國目前的民事訴訟制度中沒能獲得特殊的優(yōu)勢效力?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十七條對證據(jù)證明力認(rèn)定原則規(guī)定為，“國家機關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證”；“物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言”。

在列舉式的司法解釋中律師見證沒能位列其中，被人稱為“介于公證與民間見證人見證之間”的律師見證，在效力上只能淪落為證人證言。那么，律師們?yōu)槭裁匆_啟這樣一項業(yè)務(wù)？

“律師見證是英美律師一項常規(guī)法律業(yè)務(wù)，英美律師出具的律師見證在民商事領(lǐng)域擁有很強的證據(jù)效力。同時具備律師資格和公證員資格的律師出具的見證級別最高，直接具有公證效力。”北京旗鑒律師事務(wù)所崔大祺說。

在對外商貿(mào)頻繁的北京、上海、廣東，律師的一邊是客戶需求見證業(yè)務(wù)的熊熊火焰，另一邊是證據(jù)制度規(guī)范的冰冷海水。

“必須明確見證的業(yè)務(wù)對象是見證法律行為，而不是見證法律事實，法律事實的范圍太廣，僅以見證操作無法涵蓋全部?！鄙虾Ｊ新蓭焻f(xié)會民事法律研究委員會副主任竺建平律師說。

“在實踐中，對法律事實的審查是非常困難的，律師沒有辦法確認(rèn)雙方的證章的真實性，或委托書的真實性，或身份證的真假，或健康狀況的證明，類似材料的真假只有采用專業(yè)的手段才能鑒別真假，律師沒有職權(quán)和能力對文件的偽造與否進(jìn)行定論?！鄙虾Ｊ新蓭焻f(xié)會民事法律研究委員會副主任黃宜辰說：“如果法院認(rèn)為鑒別真?zhèn)问锹蓭煹牧x務(wù)，一旦出現(xiàn)問題，對律師相當(dāng)不利?！?

“未盡謹(jǐn)慎審查義務(wù)”

在判定律師敗訴的判決書中，“律師熟悉法律事務(wù)”、“未盡謹(jǐn)慎審查義務(wù)”等成為反復(fù)出現(xiàn)的高頻詞。

近日，廣東省佛山市南海區(qū)人民法院審理了一起律師見證引發(fā)的糾紛案件，經(jīng)該院調(diào)解，被告佛山市南海區(qū)某律師事務(wù)所一次性賠償原告梁某損失3萬元。

法院審理認(rèn)為，本案中，被告雖然審核了雙方當(dāng)事人的主體資格等內(nèi)容，但卻未能盡謹(jǐn)慎審查見證事項合法性及審查當(dāng)事人提供材料的形式真實性義務(wù)，為委托人提供正確的法律服務(wù)意見，對于原告與何某簽訂的承包合同無效這一結(jié)果存在一定的過錯，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

在上海律協(xié)“律師見證業(yè)務(wù)操作與風(fēng)險防范”研討會上，與會律師對律師見證紛紛發(fā)表看法。唐云律師總結(jié)律師見證業(yè)務(wù)出現(xiàn)問題的原因有兩個：一是見證收費過低，導(dǎo)致律師沒有太多時間、精力和熱情去進(jìn)行全面調(diào)查；二是實際操作中一般只由一個律師進(jìn)行見證業(yè)務(wù)操作，在相互提醒和監(jiān)督上也有問題。

戴天樂律師從律所管理的角度進(jìn)行探討認(rèn)為，律師事務(wù)所應(yīng)對律師見證有審查的義務(wù)。當(dāng)出具見證文書時，律師事務(wù)所管理人或指定資深律師應(yīng)該審查。經(jīng)過律師所審查把關(guān)，可以少犯一些錯誤，降低風(fēng)險。

竺建平副主任建議，律協(xié)要出臺律師見證操作指引，在出臺的操作指引中增加賠償條款的規(guī)定。李健律師提出可以考慮在見證委托合同中設(shè)定免責(zé)條款，以限制賠償。盧建五律師提議，見證賠償能否納入上海律師執(zhí)業(yè)保險賠償?shù)姆秶?，同時確定相應(yīng)追償?shù)牟僮鞒绦颉?

有律師稱，在現(xiàn)有法律制度條件下，律師見證業(yè)務(wù)前途不明，生死未卜。記者獲悉，就在上海律協(xié)舉辦研討會后，由竺建平副主任牽頭、30余名律師主動請纓，成立了專門研討小組，就律師見證業(yè)務(wù)操作進(jìn)一步研討。