33歲的雷某被檢察院以綁架罪起訴,該罪名起刑10年。雷的家屬向我表示,雷某暴力劫持被害人是事出有因,我覺得,律師在法庭展開這方面論述,也許能獲得良好的庭審效果,但從法律角度來講難以減輕罪責(zé)。
怎么辦?在詳細了解案件的前因后果并仔細查閱案卷材料后,一個大膽的想法忽然在我腦海中形成……
一起綁架案轟動小城
2002年,一起刑事案件被告人的家屬找到我。這是黑龍江省方正縣建國以來第一起綁架案,檢察機關(guān)在起訴書中指控被告人雷某綁架當?shù)乜h農(nóng)業(yè)銀行副行長。
起訴書稱:
2001年10月30日,被告人雷某、閆某、張某各攜帶尖刀乘坐由張某駕駛的汽車到方正縣農(nóng)業(yè)銀行家屬樓外等候被害人劉某,由于劉當晚未回家,三人駕車返回。
第二天19時許,雷某等人再次駕車,攜帶尖刀到方正縣農(nóng)業(yè)銀行家屬樓院內(nèi)等候被害人劉某,當劉回家時,雷某上前詢問劉能否為其辦理貸款3至5萬元,遭到劉的拒絕。隨即,雷某、閆某各持隨身攜帶的尖刀將劉某威逼到車上。
雷某指使同伴向當?shù)亓謽I(yè)局方向行駛,在行駛途中雷某持刀架在劉某脖子上。此后,雷索要80萬元,劉稱沒有那么多錢,雷說 “誰有錢你給誰打電話”,并始終用尖刀頂著劉的胸口,劉見狀謊稱到林業(yè)局找縣農(nóng)業(yè)銀行辦事處主任幫助協(xié)調(diào)解決貸款,雷某指使同伴駕車駛到林業(yè)局所辦酒店,劉某打電話將銀行辦事處主任約至酒店與雷某協(xié)商貸款一事,并告知3日后辦理此事。雷某信以為真便將劉某放走。當夜,被害人劉某去公安機關(guān)報案,雷某等被抓獲。
初看之下,雷某等人暴力劫持劉某的事實清楚,也有持刀威逼劉去 “整錢”的情節(jié),綁架罪似乎毫無爭議,同案中張某的辯護人對起訴書的定性就沒有異議。
在會見雷某過程中,他對起訴書指控的事實也沒有太大異議,只是認為定綁架罪太重了,因為該罪起刑就是十年。但定罪量刑不是討價還價,要為他辯護減輕罪責(zé),必須要有能夠說服法庭的證據(jù)才行。
閱卷感覺綁架情節(jié)特殊
隨著仔細翻閱案卷進一步了解案件,我覺得雷的行為的確存在與一般綁架罪不同之處。
第一,雷某先是向劉某申請辦理貸款,被拒絕后才實施暴力劫持行為,這顯然有別于一般綁架;第二,實施綁架的犯罪分子因罪行嚴重,一般都有意識地掩蓋罪行,但本案中雷某開的是自家新買的汽車,車上有牌照,前一天沒有等到被害人,晚上竟用自己的身份證登記住宿,當天白天又去幫朋友裝運大米,毫無掩飾的意圖;第三,綁架罪的犯罪分子一般都事先制定了潛逃計劃,而在本案中,雷某與劉某相互認識,他將劉某放走后,和同伙都回家休息,毫無逃避的意思;第四,綁架罪往往伴隨占有他人財物,而本案中,雷某對被害人隨身攜帶的財物秋毫無犯,甚至連搜身、打開皮包查看的行為都沒有,三名被告人也沒有商量過如何分贓。
雖然有這些差異,但我又不能僅憑其行為存在不同尋常之處,就據(jù)此斷定三人不構(gòu)成綁架罪。
公訴機關(guān)將案件起訴到法院后,我就上述理由專門與承辦法官進行了溝通,法官對我提出不構(gòu)成綁架罪的想法感到不可理喻——既然有暴力劫持的行為,既然有讓被害人“整錢”的過程,怎么可能不構(gòu)成綁架罪呢?
我把法官的意見向雷某妻子進行了轉(zhuǎn)達,她也告訴我,他們打聽后對案件的結(jié)果很悲觀,預(yù)感到處刑將非常重,但她表示,張律師你一直在很努力地辦這件案子,即使結(jié)果不好也不會怪你。我心中當時涌起一陣感動,隨口問道: “他怎么會做出這樣的事來呢?”沒想到雷某妻子的回答讓案件峰回路轉(zhuǎn),直接改變了此后雷某的命運。
家屬處得知重大線索
“是呀,誰也沒想到他會做這件事?!崩啄车钠拮痈一貞浧鹚倪^去:雷某出生在山里的小村莊,18歲從山里走出來白手起家做生意,由于勤勞肯干,十年間從一個外地來的窮小子變成身家百萬的當?shù)馗晃?。為了進一步擴大經(jīng)營規(guī)模,雷某用100多萬元買下了位于當?shù)刂行牡貛У乃膶訕欠浚滞度?00多萬元裝修,建成了集飯店、旅店、歌舞廳于一體的大酒店。但由于當?shù)叵M水平有限,酒店一直處于虧損之中。案發(fā)前不久,酒店被迫停業(yè),夫妻兩人又因為個人原因而協(xié)議離婚,車及住房都歸女方所有。案發(fā)前一個星期,雷某去了一次長春,跟買賣雙方都談好了,準備倒賣原煤,合同都簽了,只是欠缺流動資金。
雷某的妻子滔滔不絕地訴說著,而電話另一頭的我卻發(fā)現(xiàn)了有著重大價值的信息:雷某有價值300萬元的房產(chǎn),卻讓被害人 “整”80萬元?如果是圖財,那么80萬元你能拿走,但自己的房產(chǎn)扛不走呀,顯然雷某的真正意圖是希望貸到款。
我打斷雷某妻子的談話, “那份合同現(xiàn)在在哪里?” “他一直放在包里,包隨身帶著,可能已被公安扣了。” “在家里再找找?!蔽曳畔码娫捄蠹拥卦谖堇镒邅碜呷?,案件還有一絲生機呀!一會兒電話又來了,說包已在家中找到,合同在包內(nèi)。聽完合同內(nèi)容后我說: “好,把包放回原處,我明天就去你那里!”
可能有人會奇怪,雷某有300萬元的房產(chǎn),簽了一份買賣合同,這有什么值得高興的?難道有錢就可以不定罪了?
事實上,我認為有了這兩個事實,就能完整解決雷某主觀意圖的問題,即雷某只是想借錢,但沒有非法占有的目的。
首先,雷某價值300萬元的房子是扛不走的;其次,雷某與被害人相互認識,被害人知道雷的資產(chǎn)情況,雷也明知被害人了解其資產(chǎn)情況。因此雷某只有索要超過300萬元的財物,才能達到占有他人財產(chǎn)的目的,但案件中雷索要的是80萬元。綜合全案情況,雷某的目的只是借款。為什么會用這種極端的方式借款?因為有一筆買賣已談成,他急需資金。
我感到,無論法官如何看待這樣的邏輯推理,至少這一說法是可以自圓其說的,當務(wù)之急就是取證。
攝影攝像獲取重要證據(jù)
第二天一早,我乘車直奔方正縣,首先找到了剛剛上班的檢察官。我提出案件發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)線索,提議控辯雙方共同取證。檢察官說:“我知道你這證據(jù)是怎么回事,檢察院不會派人去。”
隨后我來到法院,見到了承辦法官。法官說法院不參與取證,拒絕我調(diào)取證據(jù)的申請。這是意料之中的結(jié)果,但通過這兩次申請,辯護人獲得了正當取證的權(quán)利。 (這種說法其實相當無奈,法律已授予辯護人調(diào)查取證的權(quán)利,但現(xiàn)實中辯護人貿(mào)然取證法律風(fēng)險很大,稍有差錯便被扣上 “偽證”的帽子。)
現(xiàn)在該走的程序都走了,開始律師取證吧。打車來到雷某家,看一下合同內(nèi)容,評估一下證據(jù)價值,告訴家屬將合同放回原處。還得去找個協(xié)助取證的律師。律師雖然是“個體戶”,但也得比照公檢法取證的制度從嚴要求。費了好大勁終于找到當?shù)匚ㄒ灰幻蓭?,又讓家屬到影樓找個照像的,萬事俱備一起回到雷某家。讓家屬找來兩個鄰居,指導(dǎo)攝影師在門口先對房子照相,然后是客廳,再后是立柜,再后是立柜的抽屜,抽屜里的包,包里的合同,一共拍了七張照片。通過這七張照片可以準確描述證據(jù)位置以及證據(jù)的狀態(tài),讓未到現(xiàn)場的人有身臨其境的感覺。隨后與當?shù)芈蓭煿餐谱魈崛」P錄,最后是律師簽字、鄰居作為見證人簽字、被提取人簽字。
再后來,隨后我讓家屬找來攝像師,對鴻運大酒店進行攝像。忙了半天,終于完成取證。
調(diào)整戰(zhàn)略否定控方罪名
準備庭審辯護的第一步就是會見被告人。會見被告人有三項工作需要做:一、有針對性地講解法律,讓他明白哪些事實情節(jié)是至關(guān)重要的,哪些是無關(guān)緊要的。法庭陳述就相當于一個命題作文,所表達的中心思想就是我為什么不構(gòu)成綁架罪,所有陳述都要圍繞這個中心思想進行。二、把律師取證情況向其進行通報,讓他介紹一下簽訂合同的經(jīng)過,有利案件認定的部分有重點地融入法庭陳述中。三、這個方面最為重要,即模擬訊問。被告人在法庭由于高度緊張,有時會說錯話,往往產(chǎn)生不利影響。
模擬訊問要求律師對案件特別熟悉,了解每一個案件細節(jié)相互之間的邏輯關(guān)系,這是律師勝訴的重要保障。這一點也可以解釋為什么有的大律師案件勝訴率不高,甚至是屢戰(zhàn)屢敗,因為大律師常常自己不閱卷,不會見,只負責(zé)出庭,其對案件細節(jié)了解不夠。
通過會見被告人,查閱本案卷宗,辯護人認為本案事實是:被告人雷某是當?shù)匦∮忻麣獾纳倘?,他擁有處于中心地區(qū)的一處大酒店,僅此項固定資產(chǎn)就價值300余萬元。2001年8月,雷某與長春某公司簽訂一份570萬元的原煤購銷合同,為履行該協(xié)議,雷四處尋找流動資金,這是本案發(fā)生的起因。
雷某先找到當?shù)匦庞蒙缟暾堎J款,遭到拒絕。因為房產(chǎn)已抵押給農(nóng)行為朋友50萬元貸款擔(dān)保,無法出售以獲取資金應(yīng)急。在這種情況下,雷某只好到縣農(nóng)行找之前貸款時結(jié)識的劉某申請貸款,考慮到貸款難度比較大,他決定如果劉某不同意,便向劉個人借款,雷以房屋產(chǎn)權(quán)作抵押?;谏鲜鱿敕?,雷某在家中草擬了一份借款協(xié)議,并將想法告知朋友閆某,為打消閆某的顧慮,雷某讓他看了借款協(xié)議,閆某才同意參與。2001年10月31日,本案發(fā)生。
法院輕判2年6個月
如果辯護人重新構(gòu)造法律事實成立的話,那么雷某的行為構(gòu)成什么罪?
此時,我突然想到了一個刑法中早有規(guī)定,但在實踐中鮮有實例的罪名:強迫交易罪。強迫交易罪,是以暴力、威脅或者其他強制方法,強買強賣,強迫他人提供服務(wù),或強迫他人接受服務(wù),情節(jié)嚴重的行為。
從辯方角度來看,本案被告人如果與銀行或被害人個人自愿訂立借款合同,將完全受法律保護。但雷某在被害人不愿借款時,使用暴力手段強迫其借款,雖然沒有非法占有的目的,但其行為因侵犯市場經(jīng)濟主體的締約自由而擾亂正常的市場經(jīng)濟秩序,最終構(gòu)成強迫交易罪。由于其犯罪目的沒有實現(xiàn),屬于犯罪未遂。
除了取證、舉證、論證我方觀點,我還不斷搜尋著相關(guān)資料。終于,我在最高人民法院編撰的2001年第6輯 《刑事審判參考》上找到一個類似案例,該文的副標題是“以暴力、威脅手段強迫他人提供貸款的行為如何定性?”案件中也使用了暴力,也是強迫他人提供貸款,結(jié)論就是定強迫交易罪!
經(jīng)過審理,法院采納了我的辯護意見。認為三名被告人構(gòu)成強迫交易罪,公訴機關(guān)指控的綁架罪名不成立。法院最終判處雷某有期徒刑2年6個月,并處罰金15000元。同案的閆某、張某也分別被判處有期徒刑2年6個月和有期徒刑1年,緩刑2年。判決后,檢察機關(guān)沒有抗訴,而當事人自然不會上訴。
得知判決的雷某十分激動,而我也感到如釋重負。從了解案情后的異樣感覺到最終辯得 “強迫交易罪”,我對這起案件的結(jié)果也同樣滿意。
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何謂“強迫交易罪”
強迫交易罪,是以暴力、威脅或者其他強制方法,強買強賣,強迫他人提供服務(wù),或強迫他人接受服務(wù),情節(jié)嚴重的行為。
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