91精品国产99久久久久久红楼,欧美高清另类,欧美日韩中文在线观看,久久激情精品,91视频导航,亚洲欧美日韩一级,巨人精品福利官方导航

科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排法律解析

以香港聯(lián)交所及CDR規(guī)則對比為視角

2021年第05期    作者:洪小龍 孫軍偉    閱讀 6,921 次

我國《公司法》就股份公司明確規(guī)定了“同股同權(quán)”的公司治理原則，但同時亦規(guī)定“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定”。2018年9月國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見》中，即允許科技企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)。在近年香港聯(lián)合交易所有限公司（以下簡稱“香港聯(lián)交所”）修訂的相關(guān)上市規(guī)則及中國證監(jiān)會、上交所制定的存托憑證（CDR）發(fā)行與交易配套規(guī)定中對于“同股不同權(quán)”均持開放接納態(tài)度。隨著科創(chuàng)板系列配套規(guī)則的落地實施，“表決權(quán)差異安排”（即“同股不同權(quán)”）已在科創(chuàng)板上市規(guī)則中明確。本文擬以對比視角，結(jié)合香港聯(lián)交所《香港聯(lián)合交易所有限公司證券上市規(guī)則》（以下簡稱《香港上市規(guī)則》）與中國證監(jiān)會、上交所有關(guān)創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證規(guī)則（以下簡稱“CDR規(guī)則”） 中有關(guān)“同股不同權(quán)”的相關(guān)內(nèi)容，進(jìn)一步探討并解析《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（2020年12月修訂）（以下簡稱《科創(chuàng)板上市規(guī)則》）項下科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排的制度內(nèi)涵，以期為企業(yè)或機構(gòu)的實踐運用提供參考和借鑒。

一、什么是“表決權(quán)差異安排”？

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

發(fā)行人按照《中華人民共和國公司法》第131條的規(guī)定，在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份。每一特別表決權(quán)的股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。

《香港上市規(guī)則》

“不同投票權(quán)”是指“附帶于特定類別股份大于或優(yōu)于普通股投票權(quán)的投票權(quán)力，或與受益人于發(fā)行人股本證券的經(jīng)濟利益不相稱的其他管治權(quán)力或安排；及產(chǎn)生不同投票權(quán)的發(fā)行人架構(gòu)”。

CDR規(guī)則

《上海證券交易所試點創(chuàng)新企業(yè)股票或存托憑證上市交易實施辦法》（上證發(fā)〔2018〕38號，以下簡稱《上交所CDR規(guī)則》）規(guī)定，“投票權(quán)差異”，指公司發(fā)行不同種類的股份，其中一類股份的投票權(quán)利優(yōu)于另一類股份的投票權(quán)利。其中，具有更優(yōu)表決權(quán)的股份為特別投票權(quán)股份，反之為普通投票權(quán)股份。

解析：《香港上市規(guī)則》、CDR規(guī)則中將“同股不同權(quán)”分別稱之為“不同投票權(quán)”“投票權(quán)差異”，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》稱之為“表決權(quán)差異安排”，雖在表述上有所差異，但是對于“同股不同權(quán)”本質(zhì)上的要求都是一致的，即在投票權(quán)上賦予一類股份的投票權(quán)利優(yōu)于另一類股份的權(quán)利，而同等份額股份相應(yīng)的經(jīng)濟性權(quán)利（如分紅、剩余財產(chǎn)分配等）一般相同?？苿?chuàng)板規(guī)則中“表決權(quán)差異安排”從字面上即直接體現(xiàn)該等差異的核心系在“表決權(quán)”上。

二、設(shè)置“表決權(quán)差異安排”架構(gòu)公司的條件

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，市值及財務(wù)指標(biāo)應(yīng)當(dāng)至少符合下列標(biāo)準(zhǔn)中的一項：

（1）預(yù)計市值不低于人民幣100億元；（2）預(yù)計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣5億元。 “

《香港上市規(guī)則》

新申請人尋求以不同投票權(quán)架構(gòu)上市必須符合以下其中一項規(guī)定：（1）上市時市值至少為400億港元；（2）上市時市值至少為100億港元及經(jīng)審計的最近一個會計年度收益至少為10億港元。

CDR規(guī)則

上交所只允許被中國證監(jiān)會列入創(chuàng)新企業(yè)試點范圍、核準(zhǔn)公開發(fā)行股票或者存托憑證的紅籌公司（注冊地在境外、主要經(jīng)營活動在境內(nèi)的創(chuàng)新企業(yè)）存在投票權(quán)差異安排。

解析：對比可見，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》《香港上市規(guī)則》均將市值、營業(yè)收入作為實施“同股不同權(quán)”架構(gòu)設(shè)置的條件指標(biāo)，即便考慮匯率因素，科創(chuàng)板設(shè)置指標(biāo)也相對《香港上市規(guī)則》較低?？苿?chuàng)板規(guī)則制定的原則之一即是借鑒國際成熟資本市場經(jīng)驗，只此即可窺見。

三、“表決權(quán)差異安排”架構(gòu)受益股東的資格

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.3 持有特別表決權(quán)股份的股東應(yīng)當(dāng)為對上市公司發(fā)展或者業(yè)務(wù)增長等作出重大貢獻(xiàn)，并且在公司上市前及上市后持續(xù)擔(dān)任公司董事的人員或者該等人員實際控制的持股主體。

持有特別表決權(quán)股份的股東在上市公司中擁有權(quán)益的股份合計應(yīng)當(dāng)達(dá)到公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上。

《香港上市規(guī)則》

不同投票權(quán)架構(gòu)的受益人必須為申請人上市時的董事會成員。

第8A.12條規(guī)定，新申請人首次上市時，其不同投票權(quán)架構(gòu)受益人實益擁有其已發(fā)行股本相關(guān)經(jīng)濟利益的占比，合計必須不少于10%。

注：不過，若上述的最低相關(guān)經(jīng)濟利益不足10%而仍涉及巨款金額（例如申請人于首次上市時的預(yù)期市值超過800億港元），香港聯(lián)交所也可能在綜合考慮個別公司的其他因素后酌情接受。

CDR規(guī)則

持有特別投票權(quán)股份的股東應(yīng)當(dāng)為對紅籌公司發(fā)展或業(yè)務(wù)增長等作出重大貢獻(xiàn)，并且在公司上市前及上市后持續(xù)擔(dān)任公司董事或者董事會認(rèn)可的其他職務(wù)的人員，或者該等人員實際控制的持股主體。

特別投票權(quán)股東在紅籌公司中擁有權(quán)益的股份合計應(yīng)當(dāng)達(dá)到公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上。解析：上述規(guī)則下，“同股不同權(quán)”股東的條件可以概括為：股東職位、股權(quán)占比兩類?！断愀凵鲜幸?guī)則》對于擁有特別表決權(quán)益股東合計股比是否一定超過10%，在特殊情況下規(guī)定了例外情形，相對具有更大的彈性空間。CDR規(guī)則就享有特別表決權(quán)股東放寬為“董事會認(rèn)可的其他職務(wù)的人員”，相較《科創(chuàng)板上市規(guī)則》《香港上市規(guī)則》限定的主體范圍則更為寬松。

四、對“同股同權(quán)”股東的投票權(quán)比例的要求

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.7 上市公司應(yīng)當(dāng)保證普通表決權(quán)比例不低于10%；單獨或者合計持有公司10%以上已發(fā)行有表決權(quán)股份的股東有權(quán)提議召開臨時股東大會。

《香港上市規(guī)則》

根據(jù)《香港上市規(guī)則》第8A.09條規(guī)定，同股同權(quán)股東必須持有上市發(fā)行人股東大會議案不少于10%的合資格投票權(quán)。

第8A.23條規(guī)定，同股同權(quán)股東必須有權(quán)召開股東特別大會及在會議議程中加入新的議案，所需的最低持股要求不得高于上市發(fā)行人股本所附投票權(quán)按“一股一票”的基準(zhǔn)計算的10%。

CDR規(guī)則根據(jù)《上交所CDR規(guī)則》第二十九條規(guī)定，紅籌公司應(yīng)當(dāng)保證普通投票權(quán)比例不得低于10%，并且有權(quán)提議召開臨時股東大會；提出股東大會議案的股東所需擁有權(quán)益的股份不得超過公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份的10%。

解析：“同股不同權(quán)”股權(quán)的比例不能被無限放大，否則可能損害“同股同權(quán)”股東的利益。為此，上述三類規(guī)則中均一致明確了“同股同權(quán)”的股東表決權(quán)比例的最低10%，而該比例也有效保障了“同股同權(quán)”股東提議召開股東大會的權(quán)利。

五、必須“同股同權(quán)”的重要事項

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.10 上市公司股東對下列事項行使表決權(quán)時，每一特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)與每一普通股份的表決權(quán)數(shù)量相同：

（一）對公司章程作出修改；

（二）改變特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量；

（三）聘請或者解聘獨立董事；

（四）聘請或者解聘為上市公司定期報告出具審計意見的會計師事務(wù)所；

（五）公司合并、分立、解散或者變更公司形式。

《香港上市規(guī)則》

通過下列事宜的議案時，上市發(fā)行人須不理會任何股份類別所附帶的不同投票權(quán)，不同投票權(quán)受益人的投票權(quán)不得多于每股一票：

（1）上述發(fā)行人組織章程文件的變動（不論以何種形式）；（2）任何類別股份所附帶權(quán)利的變動；（3）委任或罷免獨立非執(zhí)行董事；（4）委聘或辭退核數(shù)師；（5）上市發(fā)行人自愿清盤。

CDR規(guī)則

紅籌公司股東對下列事項行使表決權(quán)時，特別投票權(quán)股份的投票權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)與普通投票權(quán)股份相同：

（一）對公司章程作出實質(zhì)修改；（二）改變特別投票權(quán)股份或者普通投票權(quán)股份包含的股東權(quán)利；（三）公司合并、分立、解散或者變更公司形式。解析：上述三項規(guī)則均規(guī)定了對于若干類重要事項，所有股東“同股同權(quán)”?！犊苿?chuàng)板上市規(guī)則》綜合吸收了《香港上市規(guī)則》與CDR規(guī)則中的應(yīng)予同權(quán)表決的事項，更為全面和完備。筆者認(rèn)為，該規(guī)則設(shè)計防止了“同股不同權(quán)”股票的特殊權(quán)利被無限放大，是對“不同投票權(quán)”股票權(quán)利的合理限制。

六、“表決權(quán)差異安排”的股票比例限制

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.6 上市公司股票在本所上市后，除同比例配股、轉(zhuǎn)增股本情形外，不得在境內(nèi)外發(fā)行特別表決權(quán)股份，不得提高特別表決權(quán)比例。

上市公司因股份回購等原因，可能導(dǎo)致特別表決權(quán)比例提高的，應(yīng)當(dāng)同時采取將相應(yīng)數(shù)量特別表決權(quán)股份轉(zhuǎn)換為普通股份等措施，保證特別表決權(quán)比例不高于原有水平。

《香港上市規(guī)則》

《香港上市規(guī)則》第8A.13條規(guī)定，上市發(fā)行人不得將不同投票權(quán)股份比例增至超過上市時該等股份所占比例。

第8A.14條規(guī)定，具不同投票權(quán)架構(gòu)的上市發(fā)行人配發(fā)、發(fā)行或授予不同投票權(quán)股份，只限于香港聯(lián)交所事先批準(zhǔn)及在下述情況下進(jìn)行：（1）向發(fā)行人全體股東按其現(xiàn)有持股比例（碎股權(quán)利除外）發(fā)售；（2）向發(fā)行人全體股東按比例發(fā)行證券以股代息；（3）按股份分拆或其他資本重組，前提是香港聯(lián)交所認(rèn)為建議配發(fā)或發(fā)行不會提高不同投票權(quán)股份的比例。

第8A.15條規(guī)定，如具不同投票權(quán)架構(gòu)的上市發(fā)行人減少已發(fā)行股份數(shù)目（例如透過購回本身股份），而減少發(fā)行股數(shù)將導(dǎo)致上市發(fā)行人附帶不同投票權(quán)的股份比例上升，則不同投票權(quán)受益人須按比例減少其于發(fā)行人的不同投票權(quán)。

CDR規(guī)則

無

解析：《科創(chuàng)板上市規(guī)則》和《香港上市規(guī)則》均對“同股不同權(quán)”股票的購買、回購、轉(zhuǎn)增情形下特別表決權(quán)的比例設(shè)置了較為嚴(yán)格的限制。均是以不超過上市時特別表決權(quán)股份的占比為原則。筆者認(rèn)為，“同股不同權(quán)”股票放大了特定股東的投票權(quán)，該等限制保證了特別表決權(quán)股份僅能下行變動，而不能上行擴張，有利于普通股東權(quán)益的保護。

七、“同股不同權(quán)”與“同股同權(quán)”轉(zhuǎn)換問題

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.9 出現(xiàn)下列情形之一的，特別表決權(quán)股份應(yīng)當(dāng)按照1:1的比例轉(zhuǎn)換為普通股份：

（一）持有特別表決權(quán)股份的股東不再符合本規(guī)則第4.5.3條規(guī)定的資格和最低持股要求，或者喪失相應(yīng)履職能力、離任、死亡；（二）實際持有特別表決權(quán)股份的股東失去對相關(guān)持股主體的實際控制；（三）持有特別表決權(quán)股份的股東向他人轉(zhuǎn)讓所持有的特別表決權(quán)股份，或者將特別表決權(quán)股份的表決權(quán)委托他人行使；（四）公司的控制權(quán)發(fā)生變更。

發(fā)生前款第四項情形的，上市公司已發(fā)行的全部特別表決權(quán)股份均應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換為普通股份。

《香港上市規(guī)則》

根據(jù)《香港上市規(guī)則》第8A.21條規(guī)定，不同投票權(quán)股份轉(zhuǎn)換為普通股，必須按一換一比率進(jìn)行。

注：具不同投票權(quán)架構(gòu)的發(fā)行人，必須預(yù)先就轉(zhuǎn)換不同投票權(quán)股份時所需發(fā)行的股份上市尋求香港聯(lián)交所批準(zhǔn)。

第8A.22條規(guī)定，若發(fā)行人首次上市時的不同投票權(quán)受益人已無一人實益擁有不同投票權(quán)股份，上市發(fā)行人的不同投票權(quán)架構(gòu)即必須終止。

CDR規(guī)則

根據(jù)《上交所CDR規(guī)則》第三十條規(guī)定，出現(xiàn)下列情形之一的，特別投票權(quán)股份應(yīng)當(dāng)按照1:1的比例轉(zhuǎn)換為普通投票權(quán)股份：（一）持有特別投票權(quán)股份的股東不再符合本辦法第二十六條第一款規(guī)定的資格，或者喪失相應(yīng)履職能力，或者身故；（二）持有特別投票權(quán)股份的股東向他人轉(zhuǎn)讓所持有的特別投票權(quán)股份，或者將特別投票權(quán)股份的投票權(quán)委托他人行使，但轉(zhuǎn)讓或者委托給符合本辦法第二十六條第一款規(guī)定資格的主體或者受特別投票權(quán)股東實際控制的主體除外；（三）公司的控制權(quán)發(fā)生變更。發(fā)生前款第三項情形的，紅籌公司發(fā)行的全部特別投票權(quán)股份均應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換為普通投票權(quán)股份。

解析：“同股不同權(quán)”與“同股同權(quán)”轉(zhuǎn)換問題上，三類規(guī)則規(guī)定的轉(zhuǎn)換比例均為1：1，轉(zhuǎn)換后即部分或全部終止特別表決權(quán)安排。該等設(shè)計的基本思路在于，特別表決權(quán)系基于一定的身份（如任職董事）或在特定控制權(quán)的前提，如該等前提發(fā)生變動，特別表決權(quán)即應(yīng)歸自動位于普通股表決權(quán)。

八、“表決權(quán)差異安排”特殊監(jiān)督機制

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》

4.5.11 上市公司具有表決權(quán)差異安排的，應(yīng)當(dāng)在定期報告中披露該等安排在報告期內(nèi)的實施和變化情況，以及該等安排下保護投資者合法權(quán)益有關(guān)措施的實施情況。前款規(guī)定事項出現(xiàn)重大變化或者調(diào)整的，公司和相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時予以披露。……4.5.12 上市公司具有表決權(quán)差異安排的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)在年度報告中，就下列事項出具專項意見：（一）持有特別表決權(quán)股份的股東是否持續(xù)符合本規(guī)則第4.5.3條的要求；

（二）特別表決權(quán)股份是否出現(xiàn)本規(guī)則第4.5.9條規(guī)定的情形并及時轉(zhuǎn)換為普通股份；

（三）上市公司特別表決權(quán)比例是否持續(xù)符合本規(guī)則的規(guī)定；

（四）持有特別表決權(quán)股份的股東是否存在濫用特別表決權(quán)或者其他損害投資者合法權(quán)益的情形；

（五）公司及持有特別表決權(quán)股份的股東遵守本章其他規(guī)定的情況。

4.5.13 持有特別表決權(quán)股份的股東應(yīng)當(dāng)按照所適用的法律法規(guī)以及公司章程行使權(quán)利，不得濫用特別表決權(quán)，不得利用特別表決權(quán)損害投資者的合法權(quán)益。

出現(xiàn)前款情形，損害投資者合法權(quán)益的，本所可以要求公司或者持有特別表決權(quán)股份的股東予以改正。

《香港上市規(guī)則》

根據(jù)《香港上市規(guī)則》第8A.30條規(guī)定，具不同投票權(quán)架構(gòu)的發(fā)行人必須設(shè)立企業(yè)管制委員會，委員會的職權(quán)范圍須至少包括《香港上市規(guī)則》附錄十四守則條文D.3.1所載以及下列附加條文所載的職權(quán)：（1）檢視及監(jiān)察上市發(fā)行人是否為全體股東利益而營運及管理；（2）每年一次確認(rèn)不同投票權(quán)受益人全年均是上市發(fā)行人的董事會成員以及相關(guān)會計年度內(nèi)并無發(fā)生第8A.17條所述任何事項；（3）每年一次確認(rèn)不同投票權(quán)受益人是否全年都一直遵守第8A.14、8A.15、8A.18及8A.24條；

（4）審查及監(jiān)控利益沖突的管理，并就任何涉及發(fā)行人、發(fā)行人附屬公司及/或發(fā)行人股東（當(dāng)作一個組群）與任何不同投票權(quán)受益人之間可能有利益沖突的事宜向董事會提出建議；

（5）審查及監(jiān)控與發(fā)行人不同投票權(quán)架構(gòu)有關(guān)的所有風(fēng)險，包括發(fā)行人及/或發(fā)行人附屬公司與任何不同投票權(quán)受益人之間的關(guān)連交易，并就任何該等交易向董事會提出建議；

（6）就委任或罷免合規(guī)顧問向董事會提出建議；

（7）力求確保發(fā)行人與股東之間的溝通有效及持續(xù)進(jìn)行，尤其當(dāng)涉及《香港上市規(guī)則》第8A.35條的規(guī)定時；

（8）至少每半年度及每年度匯報企業(yè)管治委員會的工作，內(nèi)容須涵蓋該委員會職權(quán)范圍所有方面；

（9）在上文第（8）分段所述報告中披露其就上文第（4）至（6）分段所述事宜向董事會提出建議（若未能披露必須解釋）。

CDR規(guī)則

無

解析：香港聯(lián)交所規(guī)定在實行“同股不同權(quán)”架構(gòu)的公司中需要設(shè)置由獨立非執(zhí)行董事占多數(shù)且擔(dān)任主席的企業(yè)管治委員會以保護上市公司中小股東的利益，并且賦予企業(yè)管治委員會更多的檢視及監(jiān)察上市發(fā)行人是否為全體股東利益而營運及管理的權(quán)利。《科創(chuàng)板上市規(guī)則》則是從上市公司信息披露、監(jiān)事會監(jiān)督、交易所監(jiān)管三個層面構(gòu)建特別表決權(quán)下的監(jiān)督機制。

結(jié)語隨著科創(chuàng)板差異化表決權(quán)安排規(guī)則的落地實施，已有優(yōu)刻得等施行差異化表決權(quán)安排的企業(yè)在科創(chuàng)板成功上市。2020年初，伴隨新三板精選層系列規(guī)則的出臺，精選層亦允許實行差異化表決權(quán)。中國資本市場對“同股不同權(quán)”架構(gòu)公司已從理念包容落實到制度和實踐。本文正是通過對《科創(chuàng)板上市規(guī)則》《香港上市規(guī)則》及CDR規(guī)則中“同股不同權(quán)”制度的對比介紹，希望能夠幫助更多企業(yè)或機構(gòu)了解科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排的制度內(nèi)涵，并為實踐運用提供參考借鑒。

洪小龍德恒上海律師事務(wù)所律師，上海律協(xié)科創(chuàng)板業(yè)務(wù)研究委員會委員業(yè)務(wù)方向：公司證券、兼并收購、私募股權(quán)與投資基金

孫軍偉

德恒上海律師事務(wù)所律師

業(yè)務(wù)方向：證券、公司法、合同法