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談?wù)勔苑ǘù砣藶橹行?健全完善法人治理結(jié)構(gòu)

2014年第08期    作者:曹志龍     閱讀 7,497 次

　　根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定及實(shí)際情況，法定代表人在我國(guó)企業(yè)中具有重要的地位，而如何進(jìn)一步確定法定代表人的中心地位從而健全完善法人治理結(jié)構(gòu)，是擺在現(xiàn)代企業(yè)治理制度特別是國(guó)有企業(yè)改制面前的一大問(wèn)題。結(jié)合外國(guó)及地區(qū)的法人治理模式，從理論和實(shí)踐操作的角度來(lái)論證建立以法定代表人為中心的法人治理結(jié)構(gòu)對(duì)中國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的作用。

　　一、我國(guó)企業(yè)法定代表人的概念與特征

　　法定代表人的概念在《民法通則》第38條有明文規(guī)定，即法定代表人是依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。法人法定代表人具有須依法產(chǎn)生、依法登記、依法行使職權(quán)、任職范圍法定及任職資格須具備法定條件的特征。

　　“法定代表人”這一制度并非我國(guó)原創(chuàng)，而是來(lái)源于20世紀(jì)上半葉的蘇聯(lián)，在中國(guó)共產(chǎn)黨取得全國(guó)政權(quán)之前，就曾在革命根據(jù)地的軍工企業(yè)中采用過(guò)企業(yè)法定代表人制度。舊《公司法》于1993年出臺(tái)之際，國(guó)外學(xué)者就稱我國(guó)的“法定代表人”制度為“中國(guó)特色”的法律制度。通過(guò)對(duì)歐美和日韓等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家及我國(guó)香港和臺(tái)灣地區(qū)《公司法》的檢索與研究，我們發(fā)現(xiàn)在國(guó)際上并不存在與我國(guó)“法定代表人”完全相同的制度。但是以德、日、法為代表的大陸法系國(guó)家，其《公司法》所規(guī)定的“公司代表人”與我國(guó)“法定代表人”制度相似———公司代表人是公司的代表機(jī)關(guān)，可以由一個(gè)或多個(gè)自然人擔(dān)任，也可以由董事會(huì)或者在特殊情況下由監(jiān)事會(huì)擔(dān)任。新加坡“淡馬錫模式”也是如此。在治理模式方面，董事會(huì)是整個(gè)淡馬錫公司最為重要的組成部分，新加坡政府正是通過(guò)對(duì)董事會(huì)的直接管理來(lái)達(dá)到高效管理淡馬錫控股及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的目的?？梢哉f(shuō)，多元化平衡的董事會(huì)是淡馬錫公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心。由此可見(jiàn)，在英美法系中，通過(guò)代理關(guān)系，董事會(huì)或高級(jí)經(jīng)理等代理公司對(duì)外實(shí)施公司的行為，這與我國(guó)的法定代表人制度不同。

　　二、確立法定代表人的中心地位并建立相應(yīng)的法人治理結(jié)構(gòu)具有可行性

　?。ㄒ唬┰诜ɡ砩虾蛯?shí)踐中均不存在障礙

　　1、從法理上來(lái)講，企業(yè)法人作為法人的一種，是在法律上人格化了的、依法具有民事權(quán)利能力和民事行為能力并獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團(tuán)體人、實(shí)體人，需要有相適應(yīng)的組織體制和管理機(jī)構(gòu)使之具有決策能力、管理能力，也需要有人對(duì)內(nèi)代表公司行使職權(quán)，對(duì)外代表公司行使權(quán)利。因此，以法定代表人為中心，圍繞股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理人員以及員工之間的責(zé)、權(quán)、利的關(guān)系，構(gòu)建一套有效的約束激勵(lì)機(jī)制，可以發(fā)揮企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)越性，讓企業(yè)真正成為參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的主體。

　　2、從實(shí)踐中來(lái)看，根據(jù)我國(guó)目前的法律法規(guī)，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，可由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任?，F(xiàn)在的市管國(guó)有企業(yè)基本上均登記了公司的法定代表人，公司對(duì)外簽署法律性文件、合同，代表公司參加民事訴訟活動(dòng)以及在公司發(fā)行債券、股票時(shí)簽字等重要活動(dòng)均由法定代表人代表公司參與。因此，具有實(shí)踐上的可行性。

　　（二）可操作性分析

        1、目前市屬國(guó)有企業(yè)類型主要分為兩種：公司制國(guó)有企業(yè)和非公司制國(guó)有企業(yè)。相應(yīng)地，根據(jù)我國(guó)目前法律法規(guī)的規(guī)定，法定代表人的設(shè)置也分為三種模式：董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）作為法定代表人、總經(jīng)理作為法定代表人以及廠長(zhǎng)作為法定代表人。而至于到底該由誰(shuí)來(lái)?yè)?dān)任法定代表人不能一概而論，應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析。

　　 （1）董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）作為法定代表人。董事長(zhǎng)是公司董事會(huì)的負(fù)責(zé)人、召集人，其職責(zé)主要是組織、協(xié)調(diào)、代表公司決策層（董事會(huì)）、主持股東會(huì)或股東大會(huì)會(huì)議、召集和主持董事會(huì)會(huì)議并檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況等。董事長(zhǎng)的權(quán)力在董事會(huì)職責(zé)范圍之內(nèi)，不管理公司的具體業(yè)務(wù)，一般也不進(jìn)行個(gè)人決策，只在董事會(huì)開(kāi)會(huì)或董事會(huì)專門委員會(huì)開(kāi)會(huì)時(shí)才享有與其他董事同等的投票權(quán)。市屬國(guó)有企業(yè)的董事長(zhǎng)一般由市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門在其委派的董事中指定，因此將董事長(zhǎng)與法定代表人的人選合二為一，以董事長(zhǎng)（同時(shí)也是法定代表人）為中心建立相應(yīng)法人治理結(jié)構(gòu)，有利于公司決策層更好地進(jìn)行中長(zhǎng)期的有效決策，在公司對(duì)外交往、對(duì)內(nèi)管理時(shí)也更為便捷、高效。

　?。?span>2）經(jīng)理作為法定代表人。經(jīng)理是公司業(yè)務(wù)執(zhí)行層面的負(fù)責(zé)人，經(jīng)理由董事會(huì)聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，在董事會(huì)的授權(quán)下，執(zhí)行董事會(huì)的戰(zhàn)略決策，實(shí)現(xiàn)董事會(huì)制定的企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。相比董事會(huì)而言，總經(jīng)理對(duì)于公司的具體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)更為熟悉，在決策執(zhí)行、溝通、反饋上會(huì)更為高效、暢通，將總經(jīng)理與法定代表人的人選合二為一，以總經(jīng)理（同時(shí)也是法定代表人）為中心建立相應(yīng)的法人治理結(jié)構(gòu)，更有利于公司面對(duì)經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)的各種突發(fā)狀況作出及時(shí)反應(yīng)，對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)、管理政策的執(zhí)行也具有重要意義。

　　2、關(guān)于法定代表人與國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)代表。根據(jù)上海市的有關(guān)規(guī)定，市國(guó)資委委派、推薦或委托的法定代表人可以是董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、董事、財(cái)務(wù)總監(jiān)等，由于國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表的特殊地位，其對(duì)公司管理層決策及其執(zhí)行的影響力巨大，因此對(duì)處理好法定代表人與國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)代表的關(guān)系就非常重要。在以法定代表人為中心的法人治理結(jié)構(gòu)中，應(yīng)考慮讓法定代表人和國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表由同一人擔(dān)任；若實(shí)際分別由不同的人擔(dān)任，例如公司董事長(zhǎng)擔(dān)任法定代表人，而由經(jīng)理或財(cái)務(wù)總監(jiān)擔(dān)任產(chǎn)權(quán)代表，則在公司經(jīng)營(yíng)決策發(fā)生分歧時(shí)會(huì)較難以解決。因此，應(yīng)在法人治理結(jié)構(gòu)中明確確立法定代表人的中心地位，對(duì)國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)代表的職權(quán)加以適當(dāng)限制，以避免在公司作出管理決策或執(zhí)行時(shí)出現(xiàn)重大矛盾，影響公司機(jī)構(gòu)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

　　 (三)針對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)類企業(yè)和以完成政府公共服務(wù)為主要職能的政府投資類企業(yè)具體設(shè)置模式的建議

　　現(xiàn)階段，實(shí)行公司制的市管國(guó)有企業(yè)基本上可以分為市屬國(guó)有獨(dú)資公司、市屬國(guó)有控股公司和市屬國(guó)有參股公司三種不同的類型。其中，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)類企業(yè)主要是指市屬國(guó)有參股公司及兼具市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)和公共服務(wù)職能的市屬國(guó)有控股公司；而以完成政府公共服務(wù)為主要職能的政府投資類企業(yè)則主要是指市屬國(guó)有獨(dú)資公司。

　　1、對(duì)于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)類企業(yè)，企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)尤其是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)事務(wù)量大、任重，且由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，企業(yè)需要隨時(shí)面對(duì)和處理處理各種不同的復(fù)雜狀況，為提高機(jī)構(gòu)的運(yùn)轉(zhuǎn)效率和執(zhí)行力，可考慮讓總經(jīng)理同時(shí)擔(dān)任法定代表人和國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表的職務(wù)，以執(zhí)行層為中心加強(qiáng)公司決策的執(zhí)行力，并對(duì)公司運(yùn)營(yíng)中出現(xiàn)的各種問(wèn)題作出及時(shí)反饋。

　　2、對(duì)于以完成政府公共服務(wù)為主要職能的政府投資類企業(yè)，其與上述市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)類企業(yè)相比，平時(shí)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)較為簡(jiǎn)單、模式化，對(duì)于公司盈利的要求也較低。因此，建議讓公司董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事來(lái)?yè)?dān)任法定代表人和國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表的職務(wù)，以提高決策層的決策水平和運(yùn)轉(zhuǎn)效率，從而更好地實(shí)現(xiàn)其公共服務(wù)的職能。

　　三、對(duì)中國(guó)特色的現(xiàn)代企業(yè)制度的影響

 　?。ㄒ唬┮苑ǘù砣藶橹行耐晟品ㄈ酥卫斫Y(jié)構(gòu)，對(duì)中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展和完善具有促進(jìn)作用

　　1、法人治理制度是中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的核心組成部分之一，以法定代表人為中心，在企業(yè)內(nèi)部建立起由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層構(gòu)成的相互依賴又相互制衡的治理結(jié)構(gòu)，有利于實(shí)現(xiàn)“權(quán)責(zé)明確”的要求，符合現(xiàn)代企業(yè)制度對(duì)于法人治理結(jié)構(gòu)的要求。

　　 2、科學(xué)管理是中國(guó)特色的現(xiàn)代企業(yè)制度的根本要求，公司內(nèi)部以法定代表人為中心，根據(jù)公司的類型和特點(diǎn)具體問(wèn)題具體分析，選擇將董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理作為法定代表人，有利于公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的高效運(yùn)轉(zhuǎn)，對(duì)于“管理科學(xué)”具有促進(jìn)作用。

　　 3、以法定代表人為中心，處理好法定代表人、董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）、經(jīng)理和國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)代表之間的權(quán)責(zé)界限，并以此建立起彼此監(jiān)督制約的平衡機(jī)制，有利于促進(jìn)整個(gè)企業(yè)制度的發(fā)展完善和良好運(yùn)轉(zhuǎn)，有利于促進(jìn)“產(chǎn)權(quán)清晰、政企分開(kāi)”。

 　?。ǘ┮苑ǘù砣藶橹行慕∪ㄈ酥卫頇C(jī)構(gòu)可能帶來(lái)的副作用

 　　1、法定代表人不能獨(dú)立行使職權(quán)，從而影響公司機(jī)構(gòu)運(yùn)行的效率。法定代表人人選一般由上級(jí)公司或國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門委派，但其本身可能仍在上級(jí)公司或國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門任職，這種情況下，法定代表人可能會(huì)受到上級(jí)公司或部門的影響，不能根據(jù)公司的運(yùn)營(yíng)情況作出獨(dú)立判斷。如法定代表人設(shè)置不合理、未能考慮到不同企業(yè)類型的特點(diǎn)和需求，則不能有效發(fā)揮法定代表人的中心地位和積極作用，進(jìn)而影響到整個(gè)法人治理結(jié)構(gòu)的高效運(yùn)作。如公司內(nèi)部治理架構(gòu)未能處理好法定代表人與國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)代表的關(guān)系，在公司決策層面或執(zhí)行層面可能會(huì)出現(xiàn)分歧，從而嚴(yán)重影響到公司的正常運(yùn)營(yíng)。

　　2、出現(xiàn)法定代表人濫用職權(quán)的情形。法定代表人有權(quán)代表公司對(duì)外簽署法律性文件、合同、參加民事訴訟活動(dòng)、在公司發(fā)行債券和股票時(shí)簽字等重要活動(dòng)，但對(duì)于法定代表人的責(zé)任承擔(dān)，目前僅有《民法通則》第49條規(guī)定了法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任，對(duì)其民事責(zé)任的認(rèn)定缺乏法律依據(jù)。當(dāng)法定代表人與公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理結(jié)為一體時(shí)，如公司內(nèi)部權(quán)力制約平衡機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制不夠完善，則可能會(huì)出現(xiàn)法定代表人利用其地位謀取私利、損害公司利益的情況。

　?。ㄈ┤绾伪苊饪赡軒?lái)的副作用

　　1、保障法定代表人獨(dú)立行使職權(quán)。法定代表人由上級(jí)公司或部門委派到公司任職后，原則上應(yīng)不得在原單位或部門繼續(xù)任職，讓法定代表人真正地、完全地代表本公司利益，成為本公司的核心。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定，確保法定代表人（擔(dān)任董事長(zhǎng)或總經(jīng)理或廠長(zhǎng)）依法、有效、獨(dú)立地行使職權(quán)，做到“真正放權(quán)”。這樣做有利于充分發(fā)揮法定代表人的積極性，發(fā)揮法定代表人在公司中的核心作用，提高國(guó)有企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，讓企業(yè)按照社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展規(guī)律依法運(yùn)行，有利于在確保國(guó)有資產(chǎn)安全的同時(shí)，促使國(guó)有資產(chǎn)保值增值。

　　2、管理層內(nèi)部權(quán)責(zé)要明晰。在決定法定代表人的人選時(shí)，應(yīng)根據(jù)不同國(guó)有企業(yè)的類型和其自身特點(diǎn)，選擇將法定代表人設(shè)置為董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）或者總經(jīng)理。在公司章程中可規(guī)定法定代表人的職權(quán)、責(zé)任范圍及其與董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的職權(quán)界限，并可根據(jù)公司的具體情況作出相應(yīng)的限制。建議讓同一人擔(dān)任法定代表人與國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表，如實(shí)現(xiàn)起來(lái)有難度，則應(yīng)限制國(guó)有產(chǎn)權(quán)代表的職權(quán)范圍，明確以法定代表人為公司法人治理結(jié)構(gòu)的中心，以促進(jìn)機(jī)構(gòu)的高效運(yùn)作。

　　3、國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的角色轉(zhuǎn)換。在國(guó)有企業(yè)監(jiān)督方面，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以通過(guò)公司監(jiān)事會(huì)發(fā)揮監(jiān)督的作用，而不是直接進(jìn)行“干預(yù)”，這將變相導(dǎo)致“政企不分”。建立以法定代表人為中心健全法人治理機(jī)構(gòu)與發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用沒(méi)有矛盾，因?yàn)榘l(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督本身也是健全法人治理結(jié)構(gòu)的應(yīng)有之義。新《公司法》實(shí)施幾年以來(lái)，通過(guò)章程修改等方式使得國(guó)資委作為出資人（即股東）已基本到位，但如何避免既擔(dān)任“裁判員”又擔(dān)任“運(yùn)動(dòng)員”是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)亟需思考與解決的問(wèn)題，而以法定代表人為中心健全法人治理機(jī)構(gòu)并充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用，是解決國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“雙重身份”的有效措施之一。

　　綜上，筆者認(rèn)為，國(guó)有企業(yè)的改革是順應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然結(jié)果，唯有改革才能有實(shí)力參與激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。國(guó)有企業(yè)的改革是要實(shí)現(xiàn)去行政化，并充分發(fā)揮一個(gè)企業(yè)在市場(chǎng)當(dāng)中作為獨(dú)立主體的能動(dòng)性，企業(yè)的資源要以市場(chǎng)配置為導(dǎo)向。而建立起以法定代表人為中心的現(xiàn)代化企業(yè)的治理模式，是國(guó)有企業(yè)實(shí)現(xiàn)改制的有效途徑?！?span>