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2020年5月22日下午，上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務研究委員、松江律師工作委員會通過視頻會議的方式聯(lián)合舉辦“涉外婚姻案件法律實務”專題研討會?；橐黾沂掳讣锹蓭焸鹘y(tǒng)業(yè)務種類之一，近年來隨著婚姻家事案件數(shù)量不斷增多，涉外婚姻案件也較之前有了明顯增多。但是，律師在辦理此類案件中遇到一些熱點、難點、焦點問題亟待解決。為響應培養(yǎng)涉外律師人才號召，提高律師辦理涉外婚姻家事案件的能力與水平，上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務研究委員與松江律師工作委員會協(xié)同組織召開了本次主題講座。
上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務研究委員會委員、松江律師工作委員會委員、上海新松律師事務所合伙人王麗律師主持本次講座。上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務研究委員會委員、上海海若律師事務所合伙人陸珊菁律師作為主講人同與會人員進行了分享與探討。
本次研討會演講由主題講座、自由發(fā)言和會議總結(jié)三個部分組成。
-主題講座-
陸珊菁律師根據(jù)其多年來對于復雜涉外婚姻家事訴訟與非訴業(yè)務的實務經(jīng)驗，就涉外婚姻家事案件的程序疑難問題、實體疑難問題及處理涉外婚姻家事案件中的注意事項等方面進行了分享。
一、婚姻家事案件中的涉外因素
最高院《關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系：（一）當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；（二）當事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；（三）標的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；（四）產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；（五）可以認定為涉外民事關(guān)系的其他情形?！痹趯嶋H案件中，婚姻家事案件中的涉外因素包括A.當事人的國籍國或經(jīng)常居住地、B.財產(chǎn)分布地、C.婚姻締結(jié)地、D.子女出生地等。上述因素存在涉外情形的，就屬于涉外婚姻家事案件。一般而言，婚姻家事案件中的涉外因素并非單獨出現(xiàn)，而是會在一個涉外婚姻家事案件中出現(xiàn)多個涉外因素。
二、涉外婚姻家事案件中程序上的疑難問題
（一）涉外婚姻家事案件的管轄權(quán)之爭
1.雙方當事人均為外國國籍
涉外婚姻家事案件在立案受理、管轄權(quán)確定等方面與一般的婚姻家庭案件并無較大不同。目前上海法院受理涉外婚姻家事案件的處理經(jīng)驗較為豐富。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，只要案件與中國大陸存在聯(lián)結(jié)點，中國大陸法院一般便對該案具有管轄權(quán)。但是，對于婚姻雙方當事人均為外籍人士，且雙方婚姻關(guān)系締結(jié)地為境外的案件，只有在夫妻雙方達成一致意見，且有證據(jù)證明夫妻一方的經(jīng)常居住地是在中國的情況下，中國法院才對該案具有管轄權(quán)。
在目前的審判實踐中，通過中國法院判決處理的涉外婚姻家事案件，多見案件當事一方為外國國籍的情況。
案例1：A先生與A太太均為外籍人士，雙方在中國辦理了結(jié)婚登記（A太太在雙方結(jié)婚時為中國國籍）。法院在要求當事人簽署文件承諾同意案件由中國法院管轄后，同意在中國法院立案審理。
2.雙方當事人均為華僑
對于涉及華僑的涉外離婚案件，《民訴法》第十三條規(guī)定：“在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或者一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄?！?/span> 第十四條規(guī)定：“在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或者在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。”但在實踐中，憑借定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理的相關(guān)材料立案的案件較為少見。
案例2：A先生與A太太均為定居國外的華僑，雙方在美國辦理了結(jié)婚登記，在國內(nèi)共同購置了房屋。A先生后回國工作，但是沒有定居地。后通過由雙方國內(nèi)購置房屋所在地居委出具居住證明，案件成功在國內(nèi)法院立案。
3.雙方當事人均為中國國籍，但一方當事人定居國外
《民事訴訟法司法解釋》第十五條規(guī)定：“中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地人民法院都有權(quán)管轄。國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。”
4. 雙方當事人均為中國國籍，均在國外生活但未定居
《民事訴訟法司法解釋》第十六條規(guī)定：“中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地人民法院管轄?！?/span>
5.一方當事人為外國國籍，一方當事人為中國國籍
離婚案件的解決包括協(xié)議離婚與訴訟離婚兩種解決方式。只有在中國大陸民政局辦理結(jié)婚登記手續(xù)的夫妻才可以在國內(nèi)協(xié)議離婚。否則，一般只能選擇內(nèi)地居民居住地法院進行離婚訴訟。
案例3：A先生為德國籍，A太太為中國籍。A先生在國內(nèi)工作，居住地為公司為其租賃的酒店公寓。法院詢問A太太的居住情況后提出，《民訴解釋》第十二條規(guī)定：“夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，可以由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時被告居住地人民法院管轄?！盇太太開具了其離開戶籍地后在B地居住的居住證明，并請求酒店物業(yè)出具了未加蓋公章的居住證明，法院在核實公安登記備案情況后，成功在國內(nèi)法院立案。
案件第二次起訴時，A先生下落不明，案件出現(xiàn)送達問題。法院調(diào)調(diào)取了A先生的出入境信息，發(fā)現(xiàn)A先生已經(jīng)離開中國。法院認為，《民訴法》第二十二條規(guī)定：“下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄：……（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；”本案屬于對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，應當在原告住所地管轄。
（二）涉外婚姻家事案件的公證認證
涉外婚姻家事案件中，涉及公證認證的材料主要包括授權(quán)委托書、離婚意見書（民事起訴狀或答辯狀）、域外形成的證據(jù)等材料。
1.授權(quán)委托書、離婚意見書
（1）公證認證程序
A. 中國人在境外：到中國駐該地的大使館做公證。
B. 外國人在中國有住所：本人親自與律師到法院起訴或在中國公證處辦理公證手續(xù)。但是，因案件起訴過程中難免有波折，為避免案件立案過程因出現(xiàn)意外而導致涉外當事人增加時間成本，一般建議當事人辦理公證手續(xù)。
C.外國人在中國無住所：雙認證，即先在所在國的公證機關(guān)辦公證，并經(jīng)我國駐該國的使領(lǐng)館認證。完成公證認證后，在國內(nèi)還需要委托有資質(zhì)的翻譯機構(gòu)進行翻譯。目前上海翻譯機構(gòu)翻譯簡單的證件一般需要1-2天，復雜的文件大約在一周之內(nèi)可以完成。
案例4：A先生為外國籍，B女士為中國籍，雙方為戀人關(guān)系。雙方在國內(nèi)購置了房屋、車輛，均由男方出資。后雙方感情破裂，男方要求女方返還購房購車的相應資金。案件關(guān)鍵證據(jù)為幾百頁聊天記錄，需在境內(nèi)進行公證，律師需提前完成整理工作。
在辦理公證手續(xù)前律師和公證處的溝通非常重要。目前現(xiàn)在公證處大多采取視頻公證，要求所有步驟一氣呵成，包括填寫問答信息、回答公證員的提問等。提前和公證員溝通，公證員可以把格式文件發(fā)給律師，律師可以提前翻譯解釋給客戶聽，保障當天公證的順利進行。
（2）涉港澳臺案件公證認證手續(xù)
A.香港：中國委托公證人公證，加蓋中國法律服務（香港）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞專用章。
B.澳門：中國委托公證人公證，加蓋中國法律服務（澳門）有限公司加章轉(zhuǎn)遞專用章。
C.臺灣：需經(jīng)臺灣當?shù)氐墓C機構(gòu)或者其他部門、民間組織出具證明文書，個人可由其工作單位出具證明。
《最高人民法院關(guān)于為深化兩岸融合發(fā)展提供司法服務的若干措施》第17條規(guī)定：“持有臺灣居民居住證的臺灣當事人委托大陸律師或者其他人代理訴訟，代理人向人民法院轉(zhuǎn)交的授權(quán)委托書無需公證認證或者履行其他證明手續(xù)。”持有《港澳居民居住證》、《臺灣居民居住證》的當事人無需再辦理公證認證手續(xù)。
（3）公證認證中的注意事項
A.授權(quán)權(quán)限
一般而言，離婚案件的委托權(quán)限不能為特別授權(quán)，只能一般授權(quán)。但是對于一些當事人無法出席案件庭審的情況，可以采取特別授權(quán)的方式，也會使得后續(xù)放棄增加訴訟請求等變得簡便。
《民事訴訟法》第六十二條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。” 《民訴解釋》第一百四十七條規(guī)定：“人民法院調(diào)解案件時，當事人不能出庭的，經(jīng)其特別授權(quán)，可由其委托代理人參加調(diào)解，達成的調(diào)解協(xié)議，可由委托代理人簽名。離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達意志的以外，應當出具書面意見?！睂嵺`中，對于一方確在境外的案件，當事人辦理公證的授權(quán)委托手續(xù)后一般可以不必出庭，但也有部分法官對程序的要求較為嚴格。
案例5：A先生在香港居住生活，其與太太的離婚案件在北京某法院審理。法院要求A先生本人必須出庭，態(tài)度堅決。經(jīng)過協(xié)商，法院要求A先生在香港當?shù)刭徺I一份當日的報紙，并錄制視頻，在錄視頻時將報紙舉在臉的一側(cè)，同時陳述自己的身份信息和離婚的意愿。
開庭當日，法官將該視頻當庭播放，與對方當事人對A先生的身份情況進行核實。
B.授權(quán)期限
如果當事人確定委托律師代理，可以在簽署授權(quán)委托書時同時辦理一審、二審的委托手續(xù)，簡化委托手續(xù)。
（4）各國的公證認證手續(xù)
不同國家對弈公證認證手續(xù)的具體要求一般會略有差異。律師或當事人可以通過查詢我國駐該國使領(lǐng)館發(fā)布的相關(guān)信息，獲取當?shù)剞k理公證認證手續(xù)的具體規(guī)則。如加拿大使館規(guī)定，駐加拿大使領(lǐng)館可以為受理旅居加拿大并具有中國國籍的當事人的公證申請辦理公證。使領(lǐng)館受理的公證申請種類主要有：委托書；聲明書；婚姻狀況、國籍、文書上印鑒簽名。其他文書需經(jīng)當?shù)赜嘘P(guān)機構(gòu)公證，然后再經(jīng)認證程序。有關(guān)文書應當首先由當?shù)毓C員（Notary Public）、律師或監(jiān)誓員（Commissioner of Oaths）辦妥公證；經(jīng)中國駐加使館領(lǐng)區(qū)內(nèi)公證機構(gòu)公證后，有關(guān)文書需送加拿大外交部認證。辦妥加方認證后，申請人根據(jù)所在領(lǐng)區(qū)，將文書再送中國駐加拿大大使館辦理認證手續(xù)；或經(jīng)駐加總領(lǐng)館領(lǐng)區(qū)內(nèi)公證機構(gòu)公證后，有關(guān)文書則送交相關(guān)?。ǖ貐^(qū)）政府指定部門認證。辦妥加方認證后，申請人根據(jù)所在領(lǐng)區(qū)，將文書再送相應的中國駐加總領(lǐng)館辦理認證手續(xù)。
駐美大使館規(guī)定，駐美國大使館（總領(lǐng)事館）可以為旅居美國的中國公民辦理公證。使領(lǐng)館受理的公證申請種類主要有：委托書；聲明書；文書上印鑒簽名、日期屬實公證；指紋公證等。總領(lǐng)事館認證程序為，文本首先由當?shù)毓C員（Notary Public）公證；再到本州州務卿（the Secretary of the State）認證（部分州要求先向COUNTY CLERK申請認證，再申辦州務卿認證）；最后中國駐美各總領(lǐng)事館認證（申請人應向居住地所屬領(lǐng)區(qū)的中國總領(lǐng)館提交申請）。大使館認證程序為，文本首先由當?shù)毓C員（Notary Public）公證；再到文書經(jīng)本州州務卿（the Secretary of the State）認證后，送美國國務院認證辦公室認證，最后再送大使館認證
2.域外證據(jù)
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十六條規(guī)定：“當事人提供的公文書證系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。中華人民共和國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù)，應當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關(guān)的證明手續(xù)?！?/span>
（三）涉外婚姻家事案件的送達
涉外案件的送達一直是涉外婚姻家事案件的熱點問題。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，送達途徑主要有六種，包括外交途徑送達、使領(lǐng)館送達、郵寄送達等。但實踐中最常見的送達方式為外交送達。關(guān)于外交途徑送達，最高院在1986年曾發(fā)布《關(guān)于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知》，規(guī)范了外交途徑送達的流程和要求。但是，外交途徑送達的過程較為漫長，基本上送達過程就需要一年或更長的時間。
三、涉外婚姻家事案件中實體上的疑難問題
（一）涉外婚姻家事案件中的撫養(yǎng)權(quán)問題
在國內(nèi)的婚姻案件中，雙方當事人對孩子撫養(yǎng)權(quán)的爭奪是較為隨意的。例如，在國內(nèi)的離婚案件中常見一方將孩子強行帶走的情況。此時，審理法官往往僅進行訓誡，并不會采取任何司法措施，或是在判決中對該種行為進行懲罰。
但在境外，私自將孩子帶走的行為非常嚴重，未成年人的父母不得隨意地搶奪、帶走孩子。早在1980年，多國曾共同簽署了海牙《國際誘拐兒童民事方面公約》（包括我國的香港、澳門地區(qū)已經(jīng)加入該公約，但中國大陸目前并非締約國），對誘拐兒童的行為進行了規(guī)范。以我國澳門地區(qū)為例，澳門規(guī)定，“《公約》適用於：常居於澳門特區(qū)或締約國之未年滿十六歲之被不當遷移或扣留的兒童，只要其父母/監(jiān)護人的親權(quán)、監(jiān)護權(quán)或探視權(quán)受到侵犯?！薄ⅰ按_保被不當遷移往或扣留於任何締約國的兒童能獲迅速返還；確保締約國法律所規(guī)定的親權(quán)、監(jiān)護權(quán)及探視權(quán)能獲得其他締約國的尊重；確保締約國中央主管機構(gòu)間的協(xié)作和相關(guān)措施的執(zhí)行?！卑拈T特區(qū)的中央主管機構(gòu)會與相關(guān)締約國的中央主管機構(gòu)合作，以確保被不當遷移或扣留的兒童能獲迅速返還。澳門特區(qū)的中央主管機構(gòu)會與相關(guān)締約國的中央主管機構(gòu)合作，以協(xié)助兒童父母/監(jiān)護人能有效地行使其探視權(quán)。
我國大陸地區(qū)之所以并未加入《公約》，主要原因為：
A.條約制定時，我國尚無需求：《公約》是因二戰(zhàn)后國際間人口流動頻繁而產(chǎn)生的涉外婚姻破裂后導致的夫妻一方進行的兒童誘拐行為（將兒童非法帶離慣常住所）對兒童權(quán)益造成損害。公約訂立時，我國對這一問題的需求并不大。
B.缺乏國內(nèi)立法基礎(chǔ)：公約的實施需要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法才能夠執(zhí)行。我國國內(nèi)法對此規(guī)定較少。
C.國人觀念：父母一方將子女帶離慣常住所地往往被認為是家庭內(nèi)部問題。
案例6：美籍華人熊晶與美國人凱利結(jié)婚并育有一子毛毛，之后，由于丈夫嫖妓及家庭暴力，不堪忍受的熊晶報警求助。美國警察和兒童局的人員幾乎同時進入家門，凱利被警察帶走，也是與此幾時，兒童局的人以毛毛人身安全受到威脅為由，將兒子安置到兒童局認可的寄養(yǎng)家庭。之后，法官裁判毛毛的臨時監(jiān)護權(quán)給予了丈夫凱利的妹妹希勒。
由于思兒心切，加之每次探望毛毛路途遙遠，且毛毛沒有受到體貼的照顧，熊晶在幾個月后的一次探視中，和毛毛一起，乘坐肯尼迪機場的飛機回到中國。18個月后，熊晶攜子由加拿大溫哥華機場入境時，被聯(lián)合通緝的加拿大警方控制，后押回美國，被美國檢方以“一級違反監(jiān)護權(quán)罪”起訴，后經(jīng)陪審團陪審，熊晶“二級違反監(jiān)護權(quán)罪”最終成立。
（二）子女撫養(yǎng)費問題
《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求?！薄蹲罡咴宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女問題的若干意見》規(guī)定：“子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當?shù)氐膶嶋H生活水平確定。有固定收入的，撫育費可按其月總收入的百分之二十至百分之三十的比給付。負擔兩個以上子女的撫育費的，比例可適當提高，但一般不得超過月收入的百分之五十?！备鶕?jù)經(jīng)驗，國內(nèi)離婚案件的爭議焦點往往在財產(chǎn)分割上，而涉外案件的爭議焦點則更多在子女的撫養(yǎng)權(quán)、探望權(quán)的實際履行等方面。一般而言，涉外案件的撫養(yǎng)費會比國內(nèi)離婚糾紛案件的撫養(yǎng)費略高一些，但撫養(yǎng)費金額一般也集中在1000元到2000元之間。
（三）境外財產(chǎn)分割
1.境外財產(chǎn)能否在境內(nèi)處理
涉外婚姻家庭案件涉及到境外財產(chǎn)的處理時，一般存在舉證難、法律適用難、承認與執(zhí)行難幾大問題。對于在境外的財產(chǎn)，目前國內(nèi)法院可以進行處理，但也有許多法院不做處理。
案例7：一對中國夫妻，男方在婚前購買了澳門的房產(chǎn)，后雙方準備離婚，要求分割該套房屋。一審法院認為，不動產(chǎn)應適用不動產(chǎn)所在地法律，不做處理。后一方上訴到佛山市中級法院，中院認為，適用《民事法律關(guān)系適用法》第24條的規(guī)定，房屋屬于一方的婚前財產(chǎn)。
案例8：北京市某法院審理離婚案件，夫妻雙方在北京和美國各有一處房產(chǎn)。一審法院判決是一人取得一套房屋，上訴后二審法院維持原判。
實踐中，更多的法院對境外財產(chǎn)不進行處理，但不處理的原因各不相同，主要體現(xiàn)為：（1）因無法查明產(chǎn)權(quán)屬性以及出資情況，故不做處理；（2）因無法核實財產(chǎn)的具體情況及價值，故不予一并審理；（3）不動產(chǎn)物權(quán)，應適用不動產(chǎn)所在地法律，不予處理；（4）因未提供翻譯件，無法確定外文材料的真實性，故不做處理等。
2.司法協(xié)助
案例9：江蘇省南京市玄武區(qū)人民法院受理的（2013）玄鎖民初字第231號原告閆立英訴被告徐瑋、徐璟、徐洪喜、史秀英繼承糾紛一案，原、被告均提供了瑞士銀行香港分行（以下簡稱UBS）寄送給被繼承人徐從順的賬戶報表等資料。資料顯示，截止2011年4月30日，徐從順在UBS有存款90254港元、中國高速傳動股票15萬股。原、被告均堅持要求查明自徐從順與閆立英登記結(jié)婚（2009年10月16日）至徐從順去世時（2011年4月27日），徐從順在該行的存取款及股票變動情況。審理法院認為，查清徐從順與閆立英婚姻關(guān)系存續(xù)期間大額財產(chǎn)的變動情況，對于確定徐從順的遺產(chǎn)范圍以及遺產(chǎn)中徐從順婚前財產(chǎn)和婚后夫妻共同財產(chǎn)的范圍，依法分割徐從順的遺產(chǎn)十分必要。為確定徐從順的遺產(chǎn)范圍及其繼承人應繼承的份額，確保該案順利審理，特請求香港特別行政區(qū)協(xié)助提取證據(jù)。
司法協(xié)助在實際案件中并不常見，但也是一項可以采用的流程。上述案件是一個遺產(chǎn)繼承糾紛案，因為主要遺產(chǎn)是瑞士銀行香港分行里的存款和股票，且被繼承者和配偶結(jié)婚的時間也不長，所以需要將被繼承者的婚前財產(chǎn)和婚姻期間的夫妻共同財產(chǎn)進行區(qū)分，來確定被繼承者的遺產(chǎn)范圍。
2017年，我國出臺了關(guān)于相互委托提取證據(jù)的安排，為今后的取證提供了便利?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托提取證據(jù)的安排（法釋[2017]4號）》第二條就規(guī)定：“雙方相互委托提取證據(jù)，須通過各自指定的聯(lián)絡機關(guān)進行。其中，內(nèi)地指定各高級人民法院為聯(lián)絡機關(guān)；香港特別行政區(qū)指定香港特別行政區(qū)政府政務司司長辦公室轄下行政署為聯(lián)絡機關(guān)。最高人民法院可以直接通過香港特別行政區(qū)指定的聯(lián)絡機關(guān)委托提取證據(jù)。”
3.法律適用
即便是同一法律事實，確定法律適用問題時援引沖突規(guī)范的差異，都有可能導致案件的審理結(jié)果大相徑庭。就夫妻一方婚內(nèi)主張房屋確權(quán)而言，應適用《法律適用法》第二十四條，還是該法第三十六條確定準據(jù)法？尤其是依據(jù)《法律適用法》第二十四條和第三十六條確定的準據(jù)法不一致時，應適用何種沖突規(guī)范？
關(guān)于連結(jié)點發(fā)生變更的問題，有學者指出，實踐中各國一般是從涉外民事法律關(guān)系的性質(zhì)出發(fā)，并結(jié)合案件的具體情況，分別采取“不變原則”和“可變原則”（ “不變原則”是指只是規(guī)定對某些涉外民事法律關(guān)系不可根據(jù)新的連結(jié)點確定準據(jù)法?！翱勺冊瓌t”是指對某些涉外民事法律關(guān)系有時可以根據(jù)新的連結(jié)點確定準據(jù)法。）
相比絕對的“不變原則”和絕對的“可變原則”，對沖突規(guī)范中的連結(jié)點加以時間上的限制更為多數(shù)國家所采納。在司法實踐中，動態(tài)連結(jié)點（如國籍、經(jīng)常居所地等）具有靈活性，當事人可以通過自身善意或惡意的行為加以改變，因此，對于連結(jié)點加以時間上的限制，更有利于增強法律的明確性。
4.執(zhí)行
目前，對于境外法院做出的關(guān)于人身關(guān)系的判決中國法院是認可的。但是關(guān)于孩子的撫養(yǎng)權(quán)、撫養(yǎng)費和財產(chǎn)分割的判決，我國原則上是不予認可的。
四、處理涉外婚姻家事案件中的注意事項
在處理涉外婚姻家事案件中，律師應注重與客戶信任基礎(chǔ)的建立，提升專業(yè)能力，加深對國外婚姻家事法律的涉獵，加強與涉外律師的合作。
-自由發(fā)言-
陸律師的分享結(jié)束后，許多參會律師緊接著就會議主題發(fā)表了自己的意見與建議。參會律師就新民事訴訟規(guī)則中規(guī)定的需要公證認證的“公文書證”的認定、涉外跨境信托的設(shè)立、涉外家事案件的處理要點等新型或疑難問題進行了更深一步的溝通與交流。參會律師表示，本次講座對于律師辦理涉外婚姻家事案件，處理涉外婚姻糾紛，厘清涉外家事案件當事人、律師、法院、政府機構(gòu)等多方法律關(guān)系，加深涉外程序?qū)崉绽斫獾确矫?，有著重要的啟發(fā)意義。
-會議總結(jié)-
王麗律師作總結(jié)發(fā)言。她表示，本次主題實務講座為廣大辦理涉外婚姻家事案件的律師提供了豐富實務參考，提升了參會律師對于涉外家事案件的理解，有助于律師提高處理類似案件的辦案水平即專業(yè)能力。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿： 上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：潘錦捷 北京大成（上海）律師事務所
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