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在疫情期間，筆者接到廣告業(yè)的朋友發(fā)來(lái)的中國(guó)廣播電視社會(huì)組織聯(lián)合會(huì)電視制片委員會(huì)、演員委員會(huì)（簡(jiǎn)稱中廣聯(lián)）發(fā)布《關(guān)于新冠疫情期間停止影視劇拍攝工作的通知》，作為資深的廣告業(yè)人士，平時(shí)均忙碌于各個(gè)拍攝現(xiàn)場(chǎng)，在得知這樣一份通知后也在疑惑作為廣告片攝制活動(dòng)，是否也要受到這份通知的約束，換言之該份通知所針對(duì)的影視劇拍攝活動(dòng)，是否會(huì)延伸影響到廣告圈的拍攝活動(dòng)？而在這一問(wèn)題背后，又凸顯出的是在當(dāng)前疫情嚴(yán)峻形勢(shì)下，在各級(jí)政府針對(duì)疫情采取的各項(xiàng)措施面前，處理合同的履行障礙問(wèn)題時(shí)除了“不可抗力”，是否還應(yīng)當(dāng)有其他可供適用的維度？
問(wèn)題一 中廣聯(lián)的通知書所表達(dá)的疫情期間暫停拍攝活動(dòng)，能否延伸涉及到并非通知書所謂“影視劇”拍攝范疇的廣告片攝制活動(dòng)。
筆者的答案是肯定的，原因及分析理由如下：
影視劇拍攝活動(dòng)實(shí)際上是著作權(quán)法上影視作品的制作過(guò)程
根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條對(duì)于作品的分類，包括有文字、美術(shù)等十幾項(xiàng)，而在這其中只有第（十一）項(xiàng)電影作品及以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品（簡(jiǎn)稱電影及類電影作品，或影視作品），在法理上并無(wú)“影視劇”這樣一類的著作權(quán)法作品概念，而所謂影視作品是一種集合作品，包括了文字、美術(shù)、音樂(lè)等各類元素，通常按照一定的戲劇化步驟安排，攝制于一定介質(zhì)上，而在攝制及后期制作過(guò)程中，都要成立劇組，劇組成員也將包括編劇、導(dǎo)演、演員、道具、燈光、特效、剪輯等各要素參與。
廣告片以及音樂(lè)視頻（MV）的攝制活動(dòng)與影視劇拍攝活動(dòng)類似，只要具備獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)容，實(shí)則同樣是著作權(quán)法上的影視作品制作
通過(guò)對(duì)影視作品的定義及分析，不難看出，其實(shí)廣告片、音樂(lè)視頻（MV）等其內(nèi)在結(jié)構(gòu)卻與影視劇的制作相差無(wú)幾，正所謂“麻雀雖小五臟俱全”，雖然有別于電影、電視劇的鴻篇巨制及投入成本，但仍存在從劇本到導(dǎo)演、演員及后期剪輯等各要素參與才能最終成型，而這樣的作品在著作權(quán)法上也只能歸類為電影及類電影制作的作品。
廣告片、音樂(lè)視頻（MV）制作主體與影視作品制作主體多有交叉重疊
在音樂(lè)視頻（MV）制作領(lǐng)域，作品基本出自影視制作公司之手，而在廣告片領(lǐng)域，除廣大的廣告制作公司主持拍攝外，眾多演員都在廣告片中代言，并且廣告片領(lǐng)域也有部分影視制作公司涉足，暫停演員與影視制作公司的拍攝活動(dòng)也將勢(shì)必影響音樂(lè)視頻（MV）、廣告片等拍攝活動(dòng)的進(jìn)行。
最后，從目前的防控疫情的嚴(yán)峻態(tài)勢(shì)來(lái)看，新型冠狀病毒感染的肺炎（簡(jiǎn)稱新冠肺炎）在人群中具有較強(qiáng)的傳染力度，減少人群聚集以及提倡居家辦公等措施無(wú)一不是防控疫情蔓延的有效手段，而無(wú)論是影視劇的拍攝，還是MV、廣告片的拍攝，都涉及到大量人員的聚集和流動(dòng)，從疫情防控及從業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管控的角度出發(fā)，將MV及廣告片的拍攝活動(dòng)納入到監(jiān)管視野也是社會(huì)組織管理的題中應(yīng)有之意。
問(wèn)題二 在疫情影響下的合同履行除了“不可抗力”還有無(wú)借以援引適用的其他合同法原理
“不可抗力”與“情勢(shì)變更”
在目前眾多紛紜的討論聲中，業(yè)內(nèi)人士似乎都過(guò)多地專注于“不可抗力”原理的援引，以此來(lái)分析當(dāng)前形勢(shì)下的合同履行問(wèn)題，而近期人大法工委“當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，屬于不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”的發(fā)文，雖有助于疫情期間合同履行問(wèn)題的處理，但筆者認(rèn)為合同訂立背景與履行環(huán)境紛繁復(fù)雜，以“不可抗力”就合同履行問(wèn)題“一刀切”的處理思路，不足以應(yīng)對(duì)復(fù)雜社會(huì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也不利于公平合理地調(diào)整合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
首先，“不可抗力”與“情勢(shì)變更”都是作為合同履行障礙的事由，但仍有不同之處，不可抗力直接指向的后果是合同責(zé)任的全部或部分的永久免除，體現(xiàn)的是合同的完全或部分解除。而現(xiàn)實(shí)中情形卻可能是即使存在“不可抗力”情形，但合同并非不能履行或完全不能履行，而是有履行可能，只是這樣的履行明顯導(dǎo)致了不公平的結(jié)果，在此情形下適用“情勢(shì)變更”允許合同當(dāng)事人再行磋商達(dá)成變更原履行內(nèi)容的合意，糾偏合同因?yàn)橥獠恳蛩卦斐傻脑静还降穆男鞋F(xiàn)象，而非一味尋求合同的解除，有助于保障交易安全和效率。
其次，“不可抗力”與“情勢(shì)變更”同樣作為對(duì)“契約嚴(yán)守”原則的突破，在司法審查層級(jí)上也存在不同?！安豢煽沽Α弊鳛榉ǘ庳?zé)事由，基層法院一般在案件審理過(guò)程中即可援引適用，徑行裁決。相比之下，按目前相關(guān)司法解釋及操作實(shí)踐，“情勢(shì)變更”若在案件審理中作為裁判理由，須報(bào)經(jīng)高級(jí)人民法院審查后方可確定適用，有一個(gè)個(gè)案請(qǐng)示的過(guò)程，可見(jiàn)在在面臨同樣由于合同以外因素導(dǎo)致合同履行障礙的處理時(shí)， “情勢(shì)變更”的司法審查力度和層級(jí)要求更高，出錯(cuò)幾率和影響更小。
故而，筆者認(rèn)為 “不可抗力”的原理及相應(yīng)法律后果都有其自身嚴(yán)格的定義以及歸責(zé)邏輯，雖然諸多業(yè)內(nèi)人士都廣泛認(rèn)可“不可抗力”系可供援引的解決思路，但“不可抗力”只是現(xiàn)行形勢(shì)下解決合同履行障礙的角度之一，而非全部，更不能宣揚(yáng)以“不可抗力”來(lái)就近期疫情影響下的合同履行問(wèn)題的“完美方案”。須知在合同法有關(guān)“不可抗力”條款之外，尚有長(zhǎng)期被誤讀甚至忽略的“情勢(shì)變更”原理可供援引適用，而筆者認(rèn)為，相比“不可抗力”，“情勢(shì)變更”不失為一條更適應(yīng)在當(dāng)前疫情形勢(shì)下有關(guān)合同履行障礙問(wèn)題的解決方案。
問(wèn)題三 中廣聯(lián)通知能否作為阻斷合同履行的當(dāng)然事由
通知書的性質(zhì)及意義
除了合同當(dāng)事人達(dá)成的合意外，能夠影響到合同的履行及其效力的，僅限于法律、行政法規(guī)中效力性的強(qiáng)制性規(guī)范（司法裁判文書也是依據(jù)當(dāng)事人訴求結(jié)合法律、行政法規(guī)的規(guī)定對(duì)合同的履行及效力進(jìn)行干預(yù)或者確認(rèn)），而中廣聯(lián)根據(jù)其官網(wǎng)介紹是“經(jīng)中央編辦批準(zhǔn)使用事業(yè)編制的國(guó)家廣電總局主管的社會(huì)組織”，即其雖使用事業(yè)編制，但性質(zhì)上仍然屬于類似行業(yè)協(xié)會(huì)的社會(huì)組織，其并無(wú)行政管理職責(zé)，其發(fā)出的“暫停拍攝活動(dòng)”的通知性質(zhì)上應(yīng)是一種基于特定行業(yè)社會(huì)組織的倡議，并無(wú)法律上的約束力。
由此，中廣聯(lián)的通知不能也不應(yīng)成為阻斷合同義務(wù)履行的當(dāng)然事由，其作用僅在于可能存在合同履行障礙這一客觀事實(shí)的一種“佐證”，而影視作品制作所牽涉的合同環(huán)節(jié)繁多，中廣聯(lián)通知作為一種事實(shí)的“佐證”，對(duì)合同履行的“障礙程度”能有多少證明力，合同有無(wú)繼續(xù)履行可能、繼續(xù)履行是否會(huì)導(dǎo)致顯失公平等情況，仍然要根據(jù)個(gè)案中的具體情況來(lái)適用合同法上的相關(guān)規(guī)定，貿(mào)然依據(jù)這樣一份行業(yè)社會(huì)組織的通知來(lái)拒絕履行合同義務(wù)將面臨巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
結(jié)語(yǔ)
在疫情的沖擊之下，不可避免地削弱了市場(chǎng)中的交易主體交易意愿和交易能力，最典型的形態(tài)就表現(xiàn)為訂約意愿和履約行為的不復(fù)從前。如果增強(qiáng)訂約意愿是政府出臺(tái)各項(xiàng)減免優(yōu)惠政策加強(qiáng)市場(chǎng)信心的范疇，那么如何厘清法律法規(guī)與政府、行業(yè)組織通知文件之間的沖突與銜接，進(jìn)而在此基礎(chǔ)上規(guī)范自身履約行為，便是市場(chǎng)交易主體自我合規(guī)審視的應(yīng)有之意，也是維護(hù)誠(chéng)信、公平市場(chǎng)秩序的關(guān)鍵。
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