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“著作權(quán)法的修改與研討”會議綜述
2012年6月19日上午，上海律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會與信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)業(yè)務(wù)研究委員會在上海律協(xié)報告廳共同舉辦了一場“著作權(quán)法修改與研討”研討會，邀請到原國家版權(quán)局版權(quán)司司長、現(xiàn)任北京君策知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展中心副主任許超先生做了題為“簡介著作權(quán)法的修改”的專題演講。
研討會由上海律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會副主任劉民選主持，上海律協(xié)理事、知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會主任傅強國、信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)業(yè)務(wù)研究委員會副主任馬遠超、副主任唐濟民等百余名律師到場聆聽。
許超先生在演講中介紹了關(guān)于《著作權(quán)法》的修改內(nèi)容，主要觀點包括：
一、著作權(quán)法與上位法的關(guān)系
（一）《著作權(quán)法》與《侵權(quán)責(zé)任法》的關(guān)系
《侵權(quán)責(zé)任法》第36條與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的規(guī)定有相同也有不同之處。
1、《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第2款關(guān)于通知移除的規(guī)定“網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任”與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的避風(fēng)港原則既有相同又有不同之處。
2、《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第3款規(guī)定“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任”與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》規(guī)定基本相同，但也有不同之處。
《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》把網(wǎng)絡(luò)用戶分成兩類：第一類是提供內(nèi)容服務(wù)，比如官網(wǎng)或者是門戶網(wǎng)站，對于這類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，如果發(fā)生侵權(quán)行為，一般來說可以直接認定其與網(wǎng)絡(luò)用戶共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二類是僅提供技術(shù)服務(wù)，在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》里又將其分為四種服務(wù)方式，分別給予豁免承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的機會，并對責(zé)任承擔(dān)作不同區(qū)分，而在《侵權(quán)責(zé)任法》中是不作區(qū)分的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
因此，我們在修改《著作權(quán)法》時對于兩條不同的規(guī)定，必須按照下位法服從上位法。
（二）《著作權(quán)法》與《刑法》的關(guān)系
1、《著作權(quán)法》規(guī)定的侵權(quán)行為，未被《刑法》規(guī)定完全涵蓋。
現(xiàn)行《著作權(quán)法》第48條列舉了可能構(gòu)成犯罪的行為而在《刑法》217條、218條中并沒有完全涵蓋。比如表演、放映、廣播、互聯(lián)網(wǎng)傳播（網(wǎng)上盜版）的行為，比如故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的行為。
2、《刑法》第217條規(guī)定的犯罪要件“以營利為目的”、“違法所得數(shù)額較大”、“違法所得數(shù)額巨大”是加大公訴人舉證成本和只能通過公訴而無法自訴的主要原因。
3、《刑法》第218條規(guī)定的犯罪要件“違法所得數(shù)額巨大”使該條無法執(zhí)行。
二、簡介《著作權(quán)法》的修改
此部分結(jié)合著作權(quán)法律體系的一部法律、六部行政法規(guī)，分五個方面簡介《著作權(quán)法》的修改。
（一）狹義著作權(quán)實體法
可以分為七個方面，但是這次可能修改的有四個方面。
1、客體
增加了作品的定義“作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種形式固定的智力成果?！辈ⅰ吨鳈?quán)法實施條例》中關(guān)于各類具體作品的定義上升至法律中，主要修改的內(nèi)容：
（1）增加關(guān)于實用藝術(shù)作品的規(guī)定。我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》中并無實用藝術(shù)作品的規(guī)定，但在《實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》中卻有保護二十五年的規(guī)定。因此，此次根據(jù)《伯爾尼公約》規(guī)定，對實用藝術(shù)作品單列為一類作品進行保護。對于外國人、無國籍人的實用藝術(shù)作品，實行對等保護的原則。
（2）關(guān)于建筑作品的定義，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品，包括作為其施工基礎(chǔ)的平面圖、設(shè)計圖、草圖和模型。
（3）將“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”改為 “視聽作品”。
2、權(quán)利內(nèi)容
（1）人身權(quán)中刪除了修改權(quán)
在國際條約和其他國家的規(guī)定中，很少有專門規(guī)定修改權(quán)的。另外，一旦作品發(fā)表、出版后，是否修改、如何修改，不僅涉及作者一個人的權(quán)利，基于一種合同關(guān)系，作品的修改完全可以在合同中約定，而不必在法律中進行規(guī)定。
（2）財產(chǎn)權(quán)包括實體形式的復(fù)制權(quán)和非實體形式的公開傳播權(quán)，即復(fù)制權(quán)修改為包括數(shù)字化在內(nèi)的任何形式。
（3）出租權(quán)客體增加了包含作品的錄音制品。
（4）表演權(quán)，修改為以各種方式公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。
（5）廣播權(quán)，改為播放權(quán)，增加了有線播放的內(nèi)容。修改為以無線或者有線方式向公眾播放作品或者轉(zhuǎn)播該作品的播放，以及通過技術(shù)設(shè)備向公眾傳播該作品的播放的權(quán)利。
（6）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，由交互式擴張為直播、轉(zhuǎn)播等方式，修改為在信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，以無線或者有線方式向公眾提供作品，包括直播、轉(zhuǎn)播或者使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。
（7）放映權(quán)，修改為通過放映機、幻燈機等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、視聽作品等的權(quán)利。
（8）改編權(quán)，修改將作品轉(zhuǎn)換成除視聽作品以外的不同體裁或者種類的新作品的權(quán)利。
（9）增加了追續(xù)權(quán)，即美術(shù)作品、攝影作品的原件或者作家、作曲家的手稿首次轉(zhuǎn)讓后，作者或者其繼承人、受遺贈人對該原件或者手稿的每一次轉(zhuǎn)售享有分享收益的權(quán)利，追續(xù)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓或者放棄。
3、權(quán)利歸屬
（1）法人作品，增加了法人或其他組織投資，以法人、其他組織或者其代表人名義發(fā)表的要件。
（2）視聽作品，修改了視聽作品著作權(quán)歸屬，增加了視聽作品著作權(quán)首先通過合同約定的規(guī)定，如無約定則歸制片者，但是編劇、作詞、作曲等作者對視聽作品的后續(xù)使用享有獲酬權(quán)。
（3）職務(wù)作品，著作權(quán)歸屬由當事人約定，如無約定或者約定不明的，職務(wù)作品的著作權(quán)由職工享有，但工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、計算機程序、受聘于報刊社或者通訊社創(chuàng)作的作品、以及大型辭書等作品的著作權(quán)由單位享有，作者享有署名權(quán)。
（4）孤兒作品，對于著作權(quán)的保護期尚未屆滿的作品，但是作者身份不明且作品原件的所有人經(jīng)盡力查找無果的或者作者身份確定但經(jīng)盡力查找無果的，使用者可以向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門申請?zhí)岽媸褂觅M后使用作品。這是一個新的規(guī)定，是一種嘗試，并不是最終的結(jié)果。
4、限制與例外
（1）根據(jù)教科書法定許可、報刊轉(zhuǎn)載法定許可的規(guī)定，不經(jīng)著作權(quán)人許可使用其已發(fā)表的作品，必須符合下列條件：
（a）在使用前向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門申請備案；
（b）在使用時指明作者姓名、作品名稱和作品出處；
（c）在使用后一個月內(nèi)按照國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門制定的標準向著作權(quán)集體管理組織支付使用費，同時報送使用作品的作品名稱、作者姓名和作品出處等相關(guān)信息。
使用者申請法定許可備案的，國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門應(yīng)在其官方網(wǎng)站公告?zhèn)浒感畔ⅰ?/span>
著作權(quán)集體管理組織應(yīng)當將第一款所述使用費及時轉(zhuǎn)付給相關(guān)權(quán)利人，并建立作品使用情況查詢系統(tǒng)供權(quán)利人免費查詢作品使用情況和使用費支付情況。
（2）取消錄音法定許可
修改后，錄音制品首次出版3個月后，其他錄音制作者可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，使用其音樂作品制作錄音制品?，F(xiàn)行著作權(quán)法對錄音制品進行法定許可的規(guī)定，主要是為了使音樂能夠廣泛傳播，并限制唱片商任意抬高價格，而現(xiàn)在傳播音樂已經(jīng)不完全考慮做唱片這一種方式，形式非常多樣，因此，沒有必要再作法定許可的規(guī)定了。
（3）取消廣播電臺、電視臺法定許可
由于目前大部分電視臺還是免費在使用作品，因此，修改后的規(guī)定將這條取消，由權(quán)利人自己主張權(quán)利來實現(xiàn)這個權(quán)利。
（4）取消了法定許可的例外情況
取消了法定許可制度中聲明不得使用的例外，即權(quán)利人關(guān)于不得使用的聲明不影響法定許可使用，報刊專有權(quán)聲明除外。
（二）鄰接權(quán)
1、增加了表演者出租權(quán)的規(guī)定。
2、明確了職務(wù)表演者與單位的關(guān)系。
雇員受聘于演出單位，為完成工作任務(wù)所進行的表演為職務(wù)表演，其權(quán)利歸屬由當事人約定。當事人沒有約定或者約定不明的，職務(wù)表演的權(quán)利由雇員享有。
3、規(guī)定了表演者和錄音制品制作者的報酬權(quán)。
將錄音制品用于無線或者有線播放，或者通過技術(shù)設(shè)備向公眾傳播，表演者和錄音制品制作者共同享有獲得合理報酬的權(quán)利。
4、增加廣播電視節(jié)目的定義，是指廣播電臺、電視臺首次播放的載有內(nèi)容的信號。并賦予廣播電臺、電視臺享有許可其他廣播電臺、電視臺以無線或者有線方式轉(zhuǎn)播其廣播電視節(jié)目的權(quán)利。
（三）著作權(quán)合同法
將著作權(quán)法實施條例中的一些規(guī)定納入著作權(quán)法，如，何為專有使用權(quán)、何為專有出版權(quán)、何為脫銷。
（四）著作權(quán)集體管理
1、集體管理組織主要管理權(quán)利人難以行使和難以控制的權(quán)利。
著作權(quán)集體管理組織是根據(jù)著作權(quán)人和相關(guān)權(quán)人的授權(quán)或者法律規(guī)定，以集體管理的方式行使權(quán)利人難以行使和難以控制的著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)的非營利性組織。
2、廣播和卡拉OK音樂點播只能通過集體管理組織管理。
廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)發(fā)表的文字作品、攝影作品或者音樂作品，以及自助點歌經(jīng)營者表演已經(jīng)發(fā)表的音樂作品或者視聽作品，應(yīng)當取得相關(guān)的著作權(quán)集體管理組織授權(quán)并通過其向權(quán)利人支付報酬。
3、集體管理組織的收費標準由國家版權(quán)局公告實施，異議由專門委員會裁定。
著作權(quán)集體管理組織的授權(quán)使用收費標準由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門公告實施，有異議的，由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門組織專門委員會裁定，裁定為最終結(jié)果，裁定期間收費標準不停止執(zhí)行。
4、兩個以上集體管理組織向同一人收取費用的，由一家收取。
兩個以上著作權(quán)集體管理組織就同一使用方式向同一使用者收取使用費的，應(yīng)當事先協(xié)商確定由一個集體管理組織統(tǒng)一收取，但當事人另有約定的除外。
（五）法律責(zé)任與執(zhí)法措施
1、禁止規(guī)避技術(shù)措施。此條內(nèi)容從《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》納入《著作權(quán)法》規(guī)定。
2、單純的技術(shù)服務(wù)商不負審查義務(wù)。
3、廣電組織和卡拉OK一經(jīng)付費就不承擔(dān)賠償責(zé)任。不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但是非會員應(yīng)該給予報酬，要獲得報酬。
4、賠償按照交易費用合理倍數(shù)計算，按集體管理使用費標準計算，法定賠償提高到100萬元，屢犯者按2-3倍賠償。
（上海律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會供稿）
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