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（本指引于2018年3月6日上海市律師協(xié)會業(yè)務研究指導委員會通訊表決通過，2021年12月29日上海市律師協(xié)會業(yè)務研究指導委員會通訊表決修訂）
目 錄
前 言
第一章 總 則
第二章 環(huán)境侵權訴訟的起訴與應訴
第三章 調查收集證據和使用證據
第四章 環(huán)境損害責任的認定和承擔
第五章 環(huán)境損害賠償的范圍和數額
第六章 其 他
第七章 附 則
前 言
本指引由上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會根據《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《中華人民共和國律師法》等法律并結合審判實踐制訂，目的是向律師提供代理環(huán)境侵權責任糾紛案件方面的借鑒經驗，為律師辦理相關業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為提供參考。
第一章 總 則
第一條 為了保障律師依法履行職責，規(guī)范律師承辦生態(tài)環(huán)境侵權案件的執(zhí)業(yè)行為，根據《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《中華人民共和國水污染防治法》、《中華人民共和國大氣污染防治法》、《中華人民共和國土壤污染防治法》、《中華人民共和國固體廢物污染防治法》、《中華人民共和國噪聲污染防治法》、《中華人民共和國律師法》、《最高人民法院關于審理環(huán)境侵權責任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2020〕17號）等規(guī)范性法律文件，制定本指引。
第二條 本指引所稱環(huán)境侵權案件，是指因發(fā)生環(huán)境污染或生態(tài)破壞，引起當事人之間關于環(huán)境損害賠償責任和賠償金額的民事糾紛，并由人民法院或仲裁委員會等機構按法定程序處理的案件。
第三條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當堅持以事實為根據，以法律為準繩，維護社會公平和公正，恪守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，依法維護當事人合法的環(huán)境民事權益，維護法律的正確實施。
第四條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當在當事人授權委托范圍內，依法履行訴訟代理人職責，依法維護當事人環(huán)境民事權益，不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師參與生態(tài)環(huán)境侵權案件，應當保守國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和個人隱私，注重個人信息保護。
第六條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當根據《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，參照執(zhí)行《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》。該規(guī)范中未作規(guī)定的或者規(guī)定不明確的，可參照本指引辦理。
涉及環(huán)境公益訴訟的，應遵循法律法規(guī)和司法解釋關于環(huán)境民事公益訴訟的專門規(guī)定，并可以參照《律師辦理環(huán)境民事公益訴訟案件操作指引》辦理。
第二章 環(huán)境侵權訴訟的起訴與應訴
第七條 環(huán)境侵權損害的當事人對環(huán)境侵權損害賠償責任和賠償金額方面的民事爭議，可以自行協(xié)商處理；協(xié)商不成的，可以向人民法院起訴。
第八條 因環(huán)境侵權受到損害的當事人提起環(huán)境侵權訴訟，應當符合下列條件：
（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；
（二）有明確的環(huán)境侵權人；
（三）有具體的訴訟請求和環(huán)境損害的事實、理由；
（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍或專門管轄。
第九條 環(huán)境侵權訴訟案件的范圍：
(一)大氣污染責任糾紛；
(二)水污染責任糾紛；
(三)土壤污染責任糾紛；
(四)電子廢物污染責任糾紛；
(五)固體廢物污染責任糾紛；
(六)噪聲污染責任糾紛；
(七)光污染責任糾紛；
(八)放射性污染責任糾紛。
第十條 環(huán)境侵權訴訟案件由住所地、侵權行為地、合同履行地等法院管轄。實行指定集中管轄的地區(qū)，按照相關規(guī)定辦理。
第十一條 環(huán)境侵權責任認定適用無過錯責任原則。各方當事人根據自己的主張承擔相應的舉證責任。
被侵權人根據《中華人民共和國民法典》第七編第七章的規(guī)定請求賠償的，應當提供證明以下事實的證據材料：
（一）侵權人排放了污染物或者破壞了生態(tài)；
（二）被侵權人的損害；
（三）侵權人排放的污染物或者其次生污染物、破壞生態(tài)行為與損害之間具有關聯(lián)性。
侵權人舉證證明下列情形之一的，人民法院應當認定其污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為與損害之間不存在因果關系：
?。ㄒ唬┡欧盼廴疚?、破壞生態(tài)的行為沒有造成該損害可能的；
?。ǘ┡欧诺目稍斐稍摀p害的污染物未到達該損害發(fā)生地的；
（三）該損害于排放污染物、破壞生態(tài)行為實施之前已發(fā)生的；
（四）其他可以認定污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為與損害之間不存在因果關系的情形。
第十二條 因環(huán)境侵權損害賠償提起訴訟的訴訟時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到環(huán)境損害時計算。
第三章 調查收集證據和使用證據
第十三條 因環(huán)境污染或生態(tài)破壞侵權引起的損害賠償訴訟，對原告（被侵權人）提出生態(tài)環(huán)境侵權的事實，被告（侵權人）否認的，由被告（侵權人）負舉證責任。
第十四條 被侵權人根據《中華人民共和國民法典》第一千二百二十九條規(guī)定請求賠償的，應當提供證明以下事實的證據材料：
（一）被告排放了污染物或者破壞了生態(tài)；
（二）生態(tài)環(huán)境受到損害，以及所需修復費用、損害賠償等具體數額；
（三）污染環(huán)境、破壞生態(tài)的行為與生態(tài)環(huán)境損害之間具有關聯(lián)性。
第十五條 環(huán)境侵權訴訟中，原告（被侵權人），根據《中華人民共和國民法典》第一千二百三十二條規(guī)定請求懲罰性賠償的，應當提供證明以下事實的證據材料：
（一）被告有故意污染環(huán)境和破壞生態(tài)行為；
（二）造成嚴重后果
第十六條 生態(tài)環(huán)境侵權訴訟中，原告（被侵權人）及其代理律師應注意調查收集以下證據：
（一）證明被告排放了污染物。包括污染源的環(huán)境影響評價文件、環(huán)境保護驗收報告、環(huán)境監(jiān)測報告、排污許可證、排污許可證執(zhí)行報告、排污在線申報、企業(yè)生產記錄、環(huán)保設施運行記錄、環(huán)境風險評估報告、突發(fā)環(huán)境事件應急預案、環(huán)境突發(fā)事件調查報告、生態(tài)環(huán)境行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)察機構的調查材料、環(huán)境侵權及其環(huán)境事件調查處理報告、生態(tài)環(huán)境行政主管部門的行政處罰記錄、生態(tài)環(huán)境損害現(xiàn)場的視頻資料和照片等。
（二）證明被侵權人的損害。包括被損害的水體（地表水和地下水）、土地 、空氣及其環(huán)境的檢測、檢驗、監(jiān)測報告，聲環(huán)境質量監(jiān)測報告，被侵權致死的動植物的實物及其檢測、檢驗或鑒定報告，以及相關的錄像、錄音、相片等。被侵權人的醫(yī)療診治報告或重金屬中毒鑒定報告等。以及證明環(huán)境侵權損害程度的證據，包括證明被侵權致死的動植物的數量的證據，包括但不限于購買受害動植物的原始票據，物價部門或市場管理機構出具的價格證明，鑒定評估機構出具的評估報告，評估機構出具的生態(tài)環(huán)境修復或損害報告等。
（三）侵權人排放的污染物或者其次生污染物與損害之間具有關聯(lián)性。包括環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調查處理報告，法定鑒定機構出具的鑒定報告，以及有關專家出具的鑒定意見。
第十七條 生態(tài)環(huán)境侵權訴訟中，被告（侵權人）及其代理律師應調查收集證明環(huán)境侵權與侵權損害后果之間不存在因果關系的證據，包括但不限于：
（一）證明被告（侵權人）未排放原告（被侵權人）所指的污染物，包括企業(yè)環(huán)境影響評價報告、環(huán)境驗收報告、近期原輔料清單、生產工藝流程、生產記錄、排污執(zhí)行報告、環(huán)境監(jiān)測報告、環(huán)境保護設施運行記錄或者企業(yè)污染物排放記錄；
（二）證明被告（侵權人）所排污染物不能到達環(huán)境損害地點。包括企業(yè)廢氣排放口、生產廢水和生活污水的排放管網圖、環(huán)境驗收報告、工程施工圖、污水排放口驗收報告、污水管網納管證明、生產記錄、排放記錄、監(jiān)測報告等；
（三）證明原告（被侵權人）損害是生態(tài)環(huán)境侵權以外的原因所致。包括環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調查處理報告、法定鑒定機構出具的鑒定報告，以及有關專家出具的鑒定意見；
（四）證明生態(tài)環(huán)境損害是由于原告（被侵權人）自身責任所引起的，包括未采取措施或未及時采取措施等。
（五）證明生態(tài)環(huán)境損害是由于第三人故意或者過失引起的；
（六）證明生態(tài)環(huán)境侵權損害是由于原告（被侵權人）和被告（侵權人）共同引起的。這可減輕被告（侵權人）承擔的責任；
（七）證明環(huán)境損害是由于不可抗力的原因所致，并經及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境損害的；
（八）證明被告（侵權人）無故意或重大行為。包括所排污染物符合排放標準、所受污染的地表水、地下水、土壤或大氣，符合當地的環(huán)境質量標準或環(huán)境功能區(qū)要求，以避免被告（侵權人）承擔懲罰性賠償的責任；
（九）證明未造成驗收后果。包括環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調查處理報告、法定鑒定機構出具的鑒定報告，以及有關專家出具的鑒定意見，以避免被告（侵權人）承擔懲罰性賠償的責任。
第十八條 生態(tài)環(huán)境侵權訴訟當事人及其代理律師可以向證人、有關機構、部門及單位調查和收集生態(tài)環(huán)境侵權損害的相關證據。環(huán)境侵權訴訟當事人及其代理律師因客觀原因不能自行收集的證據的，可以申請人民法院調查和收集證據。
第十九條 對于突發(fā)性或者持續(xù)時間較短的環(huán)境污染行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，原告（被侵權人）及其代理人或者利害關系人可以根據民事訴訟法第八十一條規(guī)定申請證據保全，也可以委托具備檢測資質的第三方機構，及時的取樣，同時保持平行樣。取樣時，建議全程錄像，并保留錄像資料。
第二十條 對于基于違反采樣標準、樣品保存標準、檢測標準，以及數據處理和報告審核標準的檢測報告，依法應被認定無效。
第四章 環(huán)境侵權損害責任的認定和承擔
第二十一條 鑒于環(huán)境污染損害具有不平等性、價值性、不明確性、緩慢性等特征，認定存在環(huán)境侵權行為必須同時具備以下要件：
（一）存在環(huán)境侵害行為；
（二）存在環(huán)境損害后果；
（三）環(huán)境侵害行為與損害后果之間存在因果關系。
但是，環(huán)境侵權行為不以違法為前提。
第二十二條 侵權人主觀沒有過錯，但因其行為造成環(huán)境損害的，侵權人有責任排除環(huán)境侵權危害，并應賠償相關單位和個人的各類損失。侵權人不得以排污符合國家或者地方污染物排放標準為由主張不承擔責任。
第二十三條 根據侵權責任法，被告（侵權人）因污染環(huán)境行為承擔行政法律責任或者刑事法律責任的，不影響依法承擔環(huán)境侵權責任。侵權人的財產不足以支付的，先承擔侵權責任。
第二十四條 環(huán)境侵權訴訟中適用國家有關環(huán)境質量、污染物排放等標準，侵權行為地標準高于國家標準的，適用侵權行為地標準。
第二十五條 環(huán)境侵權訴訟中，被告（侵權人）舉證證明下列情形之一的，根據司法解釋可以認定其污染行為與損害之間不存在因果關系：
（一）排放的污染物、破壞生態(tài)的行為沒有造成該損害可能的；
（二）排放的可造成該損害的污染物未到達該損害發(fā)生地的；
（三）該損害于排放污染物、破壞生態(tài)行為實施之前已發(fā)生的；
（四）其他可以認定污染、破壞生態(tài)行為與損害之間不存在因果關系的情形。
第二十六條 環(huán)境損害是由兩個以上侵權人共同實施侵權行為，按照如下方式承擔責任：
（一）兩個以上污染者共同實施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成損害，應當承擔連帶責任。
?。ǘ﹥蓚€以上污染者分別實施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成同一損害，每一個污染者的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為都足以造成全部損害，應當承擔連帶責任。
?。ㄈ﹥蓚€以上污染者分別實施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成同一損害，每一個污染者的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為都不足以造成全部損害，如果可以確定責任大小的，根據責任大小承擔責任，如果不能確定責任大小的，平均承擔責任。
?。ㄋ模﹥蓚€以上污染者分別實施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成同一損害，部分污染者的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為足以造成全部損害，部分污染者的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為只造成部分損害，就共同造成的損害部分承擔連帶責任。
第二十七條 環(huán)境侵權訴訟中，可采用因果關系的推定原則，來認定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關系。
第二十八條 環(huán)境侵權訴訟中，若不能直接、確切地證明環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間的因果關系，則可采用調查環(huán)境侵害和損害的事實，并用排除法來推定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關系。
第二十九條 因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成他人損害，不論侵權人有無過錯，侵權人應當承擔侵權責任。
第三十條 污染者違反法律規(guī)定故意污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成嚴重后果的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。
第三十一條 違反國家規(guī)定造成生態(tài)環(huán)境損害，生態(tài)環(huán)境能夠修復的，國家規(guī)定的機關或者法律規(guī)定的組織有權請求侵權人在合理期限內承擔修復責任。侵權人在期限內未修復的，國家規(guī)定的機關或者法律規(guī)定的組織可以自行或者委托他人進行修復，所需費用由侵權人負擔。費用包括：
（一）生態(tài)環(huán)境受到損害至修復完成期間服務功能喪失導致的損失；
（二）生態(tài)環(huán)境功能永久性損害造成的損失；
（三）生態(tài)環(huán)境損害調查、鑒定評估等費用；
（四）清除污染、修復生態(tài)環(huán)境費用；
（五）防止損害的發(fā)生和擴大所支出的合理費用。
第五章 環(huán)境侵權損害賠償的范圍及金額
第三十二條 環(huán)境侵權損害賠償是因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成的財產損失賠償額、人身損害賠償額以及防止污染損害發(fā)生和擴大、消除污染、修復生態(tài)環(huán)境費用的總和。
第三十三條 財產損失是因污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為直接造成的財產毀損或價值減少，以及為保護財產免受損失而支出的必要的、合理的費用，還可以包括符合法律規(guī)定的間接財產損失。
財產損失賠償額基本范圍包括：
（一）固定資產損失；
（二）流動資產損失；
（三）農產品財產損失；
（四）林業(yè)損失；
（五) 清除財產污染的額外支出；
（六）符合法律規(guī)定的間接財產損失。
財產損害的確認應排除不可抗力造成的財產毀損以及財產所有者主觀故意或重大過失造成的損失。財產損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他合理方式計算。
第三十四條 農產品財產損失是指因污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成農產品產量減少和農產品質量受損的經濟損失，參照《農業(yè)環(huán)境污染事故司法鑒定經濟損失估算實施規(guī)范》（SF/Z JD 0601001）、《農業(yè)環(huán)境污染事故損失評價技術準則》（NY/T 1263）、《漁業(yè)污染事故經濟損失計算方法》（GB/T 21678）等技術規(guī)范計算賠償數額。
林業(yè)損失是指由于環(huán)境侵權造成林產品和樹木毀損或價值減少。林產品和樹木損毀的損失利用評估方法參見農產品財產損失計算方法。
第三十五條 人身損害是指因污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為導致人的生命、健康、身體遭受侵害，造成人體疾病、傷殘、死亡或精神狀態(tài)的可觀察的或可測量的不利改變。
人身損害賠償額的基本范圍包括：
（一）醫(yī)療費；
（二）護理費；
（三）交通費；
（四）營養(yǎng)費；
（五）住院伙食補助費；
（六）其他為治療和康復支出的合理費用；
（七）因誤工減少的收入。
（八）輔助器具費；
（九）殘疾賠償金；
（十）喪葬費；
（十一）死亡賠償金；
（十二）精神撫慰金。
第三十六條 為防止污染損害發(fā)生和擴大、消除污染、修復生態(tài)環(huán)境而采取必要措施所支出的合理費用包括：
（一）污染控制費用；
（二）污染清理費用；
（三）污染處置費用；
（四）應急監(jiān)測費用；
（五）人員轉移安置費用；
（六）環(huán)境修復費用；
（七）生態(tài)恢復費用；
（八）其他事務性費用。
第三十七條 因環(huán)境侵權造成動植物損害的，賠償的范圍包括：
1）動植物具體實物損害或滅失；
2）動植物長大或成熟后預期可以獲得的經濟利益；
3）動植物養(yǎng)殖中，發(fā)生的工資、飼料、防病、房租、管理等所有直接支出的費用；
4）消除環(huán)境侵權危害，清理、治理環(huán)境而實際支出的費用；
5）動植物養(yǎng)殖中，因環(huán)境侵權損害，致使被侵權人與他人簽訂的購銷合同不能履行，而依法應承擔的經濟賠償；
6）因調查環(huán)境侵權損害事實而實際發(fā)生的各種鑒定、檢測及檢驗、經濟損失評估等費用；
第三十八條 律師在代理環(huán)境侵權案件確定賠償數額時要綜合污染環(huán)境或破壞生態(tài)行為存在的證據、損害事實存在的證據、污染損害大小的證據以及侵權行為與損害后果之間因果關系的證據。
第三十九條 律師在代理環(huán)境侵權案件確定賠償數額前，要考慮在取證過程中，排污單位是否不滿負荷運行、是否夜間偷排、是否暗道排放、是否稀釋排放等
第四十條 侵權人違反法律規(guī)定故意污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成嚴重后果的,被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。
第四十一條 對查明環(huán)境污染、生態(tài)破壞案件事實的專門性問題，可以委托具備相關資格的司法鑒定機構出具鑒定意見或者由負有環(huán)境資源保護監(jiān)督管理職責的部門推薦的機構出具檢驗報告、檢測報告、評估報告或者監(jiān)測數據。
當事人或其代理律師可以向申請一至兩名具有專門知識的人出庭，就鑒定意見或者污染物認定、損害結果、因果關系、修復措施等專業(yè)問題提出意見。
第 六 章 其 他
第四十二條 環(huán)境侵權損害的被侵權人及其代理律師，因情況緊急，不申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可在環(huán)境侵權訴訟起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。
第四十三條 因環(huán)境侵權損害的被侵權人的生產或生活極度困難，不先予執(zhí)行將嚴重影響被侵權人的生產或生活的，環(huán)境侵權損害的被侵權人及其代理律師可申請人民法院裁定先予執(zhí)行。
第七章 附 則
第四十四條 本指引由上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會起草，其目的是為了向本市律師提供辦理環(huán)境侵權案件法律業(yè)務方面的借鑒經驗，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，基于屆時有效的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件制定而成。
第四十五條 本指引由上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會負責解釋、修訂和補充。
執(zhí)筆：
吳榮良 上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會主任
上海市金茂律師事務所
李 鑌 上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會副主任
上海市理誠律師事務所
萬 美 上海市律師協(xié)會環(huán)境資源與能源業(yè)務研究委員會委員
上海市金茂律師事務所
滬公網安備 31010402007129號
