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律師辦理行政訴訟案件操作指引(2016)

    日期:2016-11-01    

(本指引于2010年1月9日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)討論通過(guò),2016年11月1日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會(huì)通訊表決修正)

第一章 總則

 

第一條 為了保障律師依法履行職責(zé),規(guī)范律師承辦行政訴訟案件的執(zhí)業(yè)行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》、《中華人民共和國(guó)律師法》和最高人民法院相關(guān)司法解釋及其他相關(guān)規(guī)定,制定本操作指引。

第二條 律師承辦行政訴訟案件,應(yīng)堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩的原則,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,不受行政機(jī)關(guān)、其他組織和個(gè)人的非法干涉,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和法律的正確實(shí)施。

第三條 律師承辦行政訴訟案件,應(yīng)在被委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責(zé)。

第四條 律師承辦行政訴訟案件,應(yīng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密,不得泄露當(dāng)事人的隱私。

 

第二章 接受委托

 

第一節(jié) 一般規(guī)定

 

第五條 律師承辦行政訴訟案件,應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托,由律師事務(wù)所與公民、法人、其他組織等當(dāng)事人簽訂書面委托合同,辦理委托手續(xù),指派12名執(zhí)業(yè)律師承辦行政訴訟案件。

律師不得私自接受委托。

律師事務(wù)所不得指派實(shí)習(xí)律師單獨(dú)承辦行政訴訟案件。

第六條 無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力的當(dāng)事人要求委托律師的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與其法定代理人辦理委托手續(xù)。

第七條 委托手續(xù)包括以下內(nèi)容:

(一)律師事務(wù)所與委托人簽署《聘請(qǐng)律師合同》一式兩份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷存檔;

(二)律師事務(wù)所與委托人簽署授權(quán)委托書一式三份,一份交受理案件的人民法院,一份交承辦律師附卷存檔,一份委托人留存;

(三)出具律師事務(wù)所函一份,呈送受理案件的人民法院。

(四)律師事務(wù)所對(duì)接受委托的案件進(jìn)行編號(hào)、登記。

律師事務(wù)所與委托人簽署的聘請(qǐng)律師合同及授權(quán)委托書,應(yīng)明具體的承辦律師、委托事項(xiàng)和權(quán)限。委托權(quán)限宜注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。代為進(jìn)行立案,變更、放棄、承認(rèn)訴訟請(qǐng)求,提起上訴,轉(zhuǎn)委托,簽收法律文書,行政賠償、補(bǔ)償?shù)纫婪梢哉{(diào)解的案件中的調(diào)解等代理行為,應(yīng)當(dāng)有委托人的特別授權(quán);未注明的,視為一般授權(quán)。

第八條 律師事務(wù)所接受委托后,無(wú)正當(dāng)理由,不應(yīng)終止委托關(guān)系。但是符合《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第五十八條規(guī)定的除外。

律師事務(wù)所接受委托后,承辦律師不履行或者因特殊情況不能履行代理義務(wù)的,律師事務(wù)所應(yīng)及時(shí)告知委托人并征得委托人同意后,更換承辦律師。

第九條 有下列情形之一的,律師事務(wù)所不應(yīng)接受委托:

(一)已經(jīng)接受同一案件中對(duì)方當(dāng)事人或有利益沖突的第三人委托的;

(二)已經(jīng)在一審程序或二審程序中為一方當(dāng)事人擔(dān)任代理人的,二審程序或再審程序中對(duì)方當(dāng)事人又來(lái)委托的;

(三)《律師法》、《上海市律師協(xié)會(huì)律師執(zhí)業(yè)利益沖突認(rèn)定和處理規(guī)則》等法律規(guī)范、行業(yè)規(guī)范規(guī)定不能接受委托的其他情形。

 

第二節(jié) 接受原告委托

 

第十條 對(duì)人民法院已經(jīng)受理立案的行政訴訟案件,可接受該案原告的委托。

對(duì)公民、法人或其他組織擬提起行政訴訟的,在接受委托之前,應(yīng)審核該起訴是否符合屬于人民法院的受案范圍、擬起訴的當(dāng)事人是否具有原告的訴訟主體資格、起訴是否超過(guò)起訴期限等起訴條件。符合起訴條件的,可接受該當(dāng)事人的委托;不符合起訴條件的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明情況,當(dāng)事人堅(jiān)持訴訟的,律師在告知當(dāng)事人訴訟風(fēng)險(xiǎn)并由當(dāng)事人簽字記錄在卷后,可以接受委托。

第十一條 公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益,擬向人民法院提起行政訴訟提供初步證據(jù)證明其起訴符合《行政訴訟法》第十二條規(guī)定的,屬于人民法院的受案范圍。

前款所稱行政行為,包括法律、法規(guī)、規(guī)章  授權(quán)的組織作出的行政行為。

第十二條 公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)或行為擬提起行政訴訟的,應(yīng)告知其不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍,律師事務(wù)所不能接受其委托:

(一)國(guó)防、外交等國(guó)家行為;

(二)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令;

(三)行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定;

(四)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為;

(五)公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為;

(六)調(diào)解行為及法律規(guī)定的仲裁行為;

(七)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為;

(八)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為;

(九)對(duì)該公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。

除前款所列情形外,原則上可以接受當(dāng)事人的委托。

第十三條 行政行為的相對(duì)人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織,擬提起行政訴訟的,具有原告的訴訟主體資格。

有下列情形之一的,擬提起行政訴訟的公民、法人或者其他組織,也具有原告的訴訟主體資格:

(一)被訴的行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的;

(二)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的;

(三)要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的;

(四)與撤銷或者變更行政行為有法律上利害關(guān)系的。

第十四條 有權(quán)提起訴訟的公民死亡或被依法宣告死亡,其近親屬可以作為原告委托律師。

有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以作為原告委托律師。

第十五條 公民因被限制人身自由而不能提起訴訟和辦理委托律師手續(xù),其近親屬依其口頭或書面委托以該公民的名義提起訴訟的,律師事務(wù)所可以與受托的近親屬辦理委托手續(xù)。

前款和第十四條第一款所稱的近親屬,包括當(dāng)事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。

第十六條 同案原告為5人以上的,律師事務(wù)所宜告知同案原告應(yīng)當(dāng)推選15名訴訟代表人參加訴訟。同案原告已經(jīng)推選出訴訟代表人或由人民法院指定訴訟代表人的,被推選或被指定的訴訟代表人具有代表同案其他原告聘請(qǐng)律師的權(quán)限的,律師事務(wù)所可以與該訴訟代表人辦理委托手續(xù)。

 

第三節(jié) 接受其他當(dāng)事人的委托

 

第十七條 接受被告或第三人的委托,應(yīng)在人民法院向被告或第三人送達(dá)起訴狀副本后,或者第三人申請(qǐng)參加訴訟時(shí)辦理委托手續(xù)。

第十八條 兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)因共同作出同一行政行為被人民法院列為共同被告的,共同被告聘請(qǐng)同一律師或同一個(gè)律師事務(wù)所的不同的律師,應(yīng)與各被告分別辦理委托手續(xù)。

作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)被列為共同被告的,同一個(gè)律師事務(wù)所不宜同時(shí)接受該共同被告的委托,以接受其中一個(gè)被告的委托為宜。

第十九條 接受被告的委托時(shí),可以指派12名律師作為該被告的訴訟代理人,并提醒被告其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)出庭應(yīng)訴;被告負(fù)責(zé)人不能出庭的,律師應(yīng)當(dāng)提醒被告委托行政機(jī)關(guān)相應(yīng)的工作人員出庭。

被告不委托其工作人員出庭的,可以指派1至2名律師作為該被告的訴訟代理人參加庭審;被告委托其1名工作人員出庭的,宜指派1名律師作為該被告的訴訟代理人參加庭審。

行政機(jī)關(guān)作為第三人的,接受其委托時(shí),參照本條第一款、第二款辦理。

第二十條 接受上訴人、被上訴人或其他當(dāng)事人的委托擔(dān)任二審代理人的,宜在一審判決、裁定送達(dá)后辦理委托手續(xù),但已代理一審并與委托人另有約定的除外。

當(dāng)事人未在一審判決送達(dá)之日起十五日內(nèi),或者未在一審裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)提起上訴的,律師事務(wù)所不應(yīng)接受其委托擔(dān)任二審代理人。但是,一審的對(duì)方當(dāng)事人或第三人依法已提起上訴的除外。

第二十一條 接受再審案件當(dāng)事人的委托,宜在人民法院的判決、裁定發(fā)生法律效力后辦理委托手續(xù),但已代理一審或二審并與委托人另有約定的除外。

當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?,?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出。有下列情形之一的,自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出:

(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;

    (二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;

    (三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;

(四)審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

超過(guò)前款規(guī)定的期限申請(qǐng)?jiān)賹?,要求委托律師代理的,律師事?wù)所一般不宜接受委托。

第二十二條 公民、法人或者其他組織單獨(dú)就行政損害賠償要求委托律師的,律師事務(wù)所宜根據(jù)下列情形,分別辦理:

(一)當(dāng)事人向人民法院起訴,人民法院已經(jīng)受理立案的,律師事務(wù)所可以接受該當(dāng)事人的委托,指派律師擔(dān)任其行政賠償案件的代理人;

(二)當(dāng)事人請(qǐng)求行政損害賠償,但尚未由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理的,律師事務(wù)所可以接受該當(dāng)事人的委托,指派律師擔(dān)任其向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)請(qǐng)求賠償?shù)姆窃V訟代理人;

(三)當(dāng)事人對(duì)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的損害賠償處理不服,擬向人民法院提起訴訟的,律師事務(wù)所可以接受該當(dāng)事人的委托,指派律師擔(dān)任其行政賠償訴訟的代理人;

(四)行政行為被人民法院生效裁判文書撤銷或確認(rèn)為違法,或被復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷,或由作出該行政行為的行政機(jī)關(guān)自行撤銷的,當(dāng)事人就該行政行為請(qǐng)求行政損害賠償?shù)?,律師事?wù)所可以接受該當(dāng)事人的委托,指派律師擔(dān)任其行政賠償案件的代理人。

 

第三章 起訴和應(yīng)訴

 

第一節(jié) 準(zhǔn)備起訴材料

 

第二十三條 起訴材料主要是指起訴狀和證明起訴符合法定條件的相關(guān)證據(jù)材料。

第二十四條 律師依據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求,可為其代寫起訴狀。

起訴狀應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的事實(shí)和理由,分別提出下列訴訟請(qǐng)求:

(一)認(rèn)為行政行為具有行政訴訟法第七十條規(guī)定情形之一的,可請(qǐng)求判決撤銷或者部分撤銷被訴行政行為,認(rèn)為行政行為給當(dāng)事人造成損失的,可一并提出行政賠償請(qǐng)求;

(二)要求行政機(jī)關(guān)履行相關(guān)法定職責(zé)或者履行給付義務(wù)的,可區(qū)分以下情形提出相應(yīng)的訴訟請(qǐng)求:

1、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)以明示的形式拒絕履行法定職責(zé)或給付義務(wù)的,可請(qǐng)求判決撤銷被告作出的相關(guān)行政行為,同時(shí)請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù);

2、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)以不作為的形式在法定期間內(nèi)未履行法定職責(zé)或給付義務(wù)的,可在請(qǐng)求判決確認(rèn)被告不作為的行為違法的同時(shí),一并請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù),或者單獨(dú)請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù);

3、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)或給付義務(wù)給當(dāng)事人造成損失的,可一并提出行政賠償請(qǐng)求。

(三)認(rèn)為行政行為具有行政訴訟法第七十四條第一款、第二款規(guī)定情形之一的,可請(qǐng)求判決確認(rèn)被訴行政行為違法,認(rèn)為行政行為給當(dāng)事人造成損失的,可一并提出行政賠償請(qǐng)求;

(四)認(rèn)為行政行為有實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒(méi)有依據(jù)等重大且明顯違法情形的,可請(qǐng)求判決確認(rèn)被訴行政行為無(wú)效,認(rèn)為行政行為給當(dāng)事人造成損失的,可一并提出行政賠償請(qǐng)求;

(五)認(rèn)為行政處罰明顯不當(dāng),或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定有錯(cuò)誤的,可請(qǐng)求判決變更被訴行政行為;

(六)對(duì)行政行為合法性沒(méi)有異議,但認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人未依法給予補(bǔ)償?shù)?,可?qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)予以補(bǔ)償;

(七)對(duì)于行政協(xié)議爭(zhēng)議,可區(qū)別以下情形提出相應(yīng)的訴訟請(qǐng)求;

1、認(rèn)為被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法的,可請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議,并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容;認(rèn)為被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的,可請(qǐng)求判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施;給當(dāng)事人造成損失的,可請(qǐng)求判決被告予以賠償;

2、認(rèn)為行政協(xié)議具備解除條件,或者認(rèn)為行政協(xié)議無(wú)效的,可請(qǐng)求判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效;

3、認(rèn)為被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議合法,但未依法給予補(bǔ)償或者給當(dāng)事人造成損失的,可請(qǐng)求判決被告予以補(bǔ)償。

(八)認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件(不含規(guī)章)不合法,在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí),可以一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。

(九)在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作的裁決的行政訴訟中,當(dāng)事人需要申請(qǐng)人民法院一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的,可按民事法律規(guī)范的相關(guān)規(guī)定,提出解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的訴訟請(qǐng)求。

(十)其他訴訟請(qǐng)求。

第二十五條 起訴狀正本用于向人民法院遞交,同時(shí)應(yīng)按被告人數(shù)準(zhǔn)備副本。起訴狀正本和副本必須由原告親自簽字署名,原告是法人或其他組織的,必須加蓋其公章。

第二十六條 證明起訴符合法定條件的相關(guān)證據(jù),包括但不限于以下材料:

(一)被訴行政行為客觀存在的證據(jù),如《行政處罰決定書》等;

(二)原告是被訴行政行為的相對(duì)人,或者與被訴行政行為有利害關(guān)系的相關(guān)證據(jù);

(三)在起訴被告不作為的案件中,證明原告已提出申請(qǐng)的證據(jù),如行政許可申請(qǐng)書、要求履行法定職責(zé)的申請(qǐng)書等,以及該文書已送達(dá)至被告的證據(jù),如郵寄憑證;

(四)在法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,對(duì)復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的案件中,證明原告已申請(qǐng)行政復(fù)議、復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定的證據(jù),如《行政復(fù)議決定書》等。

 

第二節(jié) 確定管轄

 

第二十七條 律師接受原告委托,代為提起訴訟的,應(yīng)注意根據(jù)不同情形,依法確定案件管轄的人民法院。

第二十八條 行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件,也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的,以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。

第二十九條 下列一審行政訴訟案件,應(yīng)當(dāng)向被告所在地的中級(jí)人民法院提起訴訟:

(一)對(duì)國(guó)務(wù)院部門或者縣級(jí)以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件;

(二)海關(guān)處理的案件、國(guó)際貿(mào)易行政訴訟案件;

(三)本轄區(qū)內(nèi)社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件;

(四)本轄區(qū)內(nèi)重大涉外或者重大涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件;

(五)本轄區(qū)內(nèi)其他重大、復(fù)雜的案件;

(六)其他法律規(guī)定由中級(jí)人民法院管轄的案件。

第三十條 下列一審行政訴訟案件,應(yīng)當(dāng)向被告所在地高級(jí)人民法院指定的中級(jí)人民法院或者被告所在地高級(jí)人民法院提起訴訟:

(一)反傾銷行政訴訟案件;

(二)反補(bǔ)貼行政訴訟案件。

第三十一條 對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服,應(yīng)當(dāng)向被告所在地或者原告所在地人民法院提起行政訴訟。

前款所稱的原告所在地,包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。

行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)既對(duì)人身又對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對(duì)上述行為均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起訴訟,也可以向原告所在地人民法院提起訴訟,由受訴人民法院一并管轄。

第三十二條 因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟,應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院起訴。

第三十三條 兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的案件,可以選擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。如果向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的,由最先立案的人民法院管轄。

第三十四條 根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定,經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn),高級(jí)人民法院根據(jù)審判工作的實(shí)際情況,確定并公布相關(guān)人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件的,律師應(yīng)按人民法院的相關(guān)規(guī)定辦理。

 

第三節(jié) 起訴和法院立案

 

第三十五條 起訴一般由當(dāng)事人自己向人民法院遞交起訴狀。依據(jù)當(dāng)事人的委托,律師可以代為向人民法院遞交經(jīng)原告簽署的起訴狀。

律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況,分別在下列起訴期限內(nèi)及時(shí)向人民法院遞交起訴狀:

(一)經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的,應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

(二)當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)作出行政復(fù)議決定;但法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的除外。情況復(fù)雜,可以延長(zhǎng)復(fù)議期限,延長(zhǎng)期限最多不超過(guò)三十日。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,應(yīng)當(dāng)在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

(三)未經(jīng)行政復(fù)議程序,原告直接向人民法院起訴的,應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出起訴,法律另有規(guī)定的除外。

(四)當(dāng)事人申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)履行,法律、法規(guī)對(duì)行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的,從其規(guī)定。對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)期限屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)提出。

(五)當(dāng)事人不知道行政機(jī)關(guān)作出行政行為的,因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起不得超過(guò)二十年,其他案件自行政行為作出之日起不得超過(guò)五年。

(六)當(dāng)事人因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的,被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在起訴期限內(nèi)。當(dāng)事人因其他特殊情況耽誤起訴期限的,在障礙消除后十日內(nèi),可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期限,是否準(zhǔn)許由人民法院決定。

第三十六條 向人民法院遞交起訴狀的同時(shí),還應(yīng)提交原告主體資格等能夠證明起訴符合法定條件的有關(guān)證據(jù)材料。已辦理委托律師手續(xù)的,律師應(yīng)及時(shí)向人民法院提交授權(quán)委托書和律師事務(wù)所函。

第三十七條 向人民法院遞交起訴狀和證據(jù)材料后,人民法院認(rèn)為起訴狀內(nèi)容或材料有欠缺,并告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容、補(bǔ)充的材料及期限的,律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)指導(dǎo)、協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行修正或補(bǔ)充。補(bǔ)正材料應(yīng)在指定期限內(nèi)向人民法院提交。

第三十八條 向人民法院遞交起訴狀,或者經(jīng)人民法院告知需要補(bǔ)正后遞交起訴狀、補(bǔ)正材料時(shí),人民法院當(dāng)場(chǎng)登記立案的,可向人民法院索取立案通知書等受理立案文書;人民法院當(dāng)場(chǎng)不能判斷是否符合起訴條件的,可要求人民法院接受起訴狀,并出具注明收到日期的書面憑證。

第三十九條 對(duì)于人民法院不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書面憑證,以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的,律師可以告知當(dāng)事人有權(quán)向上級(jí)人民法院投訴。

第四十條 當(dāng)事人或律師接到人民法院的立案通知書后,律師應(yīng)當(dāng)立即提醒或通知當(dāng)事人在規(guī)定的期限內(nèi)及時(shí)交納訴訟費(fèi)。當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)確有困難的,律師可以告知或幫助當(dāng)事人按照《訴訟費(fèi)用交納辦法》等有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)緩交、減交或者免交訴訟費(fèi)。

第四十一條 律師接到人民法院不予立案的裁定書后,應(yīng)當(dāng)立即將裁定書轉(zhuǎn)交給當(dāng)事人,并告知當(dāng)事人有權(quán)在裁定書送達(dá)之日(以代理人或當(dāng)事人較早簽收時(shí)為準(zhǔn))起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。依據(jù)當(dāng)事人的委托,律師可以代理當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院上訴。

第四十二條 人民法院自接收起訴狀,或者經(jīng)人民法院告知需要補(bǔ)正后接收起訴狀及補(bǔ)正材料之日起七日內(nèi)既不立案,又不作出不予立案裁定的,律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有權(quán)向上一級(jí)人民法院起訴,也可依據(jù)當(dāng)事人的委托,代理當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院起訴。

 

第四節(jié) 代理被告應(yīng)訴

 

第四十三條 對(duì)人民法院送達(dá)的起訴狀副本,律師應(yīng)迅速并重點(diǎn)審查下列事項(xiàng):

(一)被訴的行政行為是否客觀存在;

(二)被訴行政機(jī)關(guān)是否依法應(yīng)被列為被告;

(三)原告的起訴是否符合行政訴訟法及有關(guān)司法解釋規(guī)定的受案范圍;

(四)起訴人是否具備原告的資格;

(五)受訴人民法院有無(wú)管轄權(quán);

(六)起訴是否超過(guò)起訴期限;

(七)是否遺漏訴訟當(dāng)事人。

第四十四條 律師應(yīng)告知被告其應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十五日內(nèi)(適用簡(jiǎn)易程序的為十日內(nèi))向人民法院提交作出行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,并提出答辯狀,如果不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的,該行政行為將被視為沒(méi)有相應(yīng)證據(jù)。

律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助被告,將被告作出行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件等有關(guān)材料進(jìn)行整理,制作證據(jù)目錄,按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本,并在規(guī)定期限內(nèi)向人民法院提交。

律師代理復(fù)議機(jī)關(guān)的,應(yīng)協(xié)助被告將作出復(fù)議決定的證據(jù)和依據(jù)在規(guī)定期限內(nèi)向人民法院提交。

律師根據(jù)被告要求,可代寫答辯狀,并在規(guī)定期限內(nèi)向人民法院提交。

第四十五條 因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由,不能在規(guī)定期限內(nèi)提供證據(jù)的,律師應(yīng)告知被告其應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期舉證的書面申請(qǐng),經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期提供的,應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后十日內(nèi)提供證據(jù),或在人民法院指定的期限內(nèi)提交證據(jù)。

第四十六條 律師若發(fā)現(xiàn)案件不屬于受訴人民法院管轄,應(yīng)及時(shí)告知被告,并可建議或根據(jù)被告的要求,在被告答辯期內(nèi)以書面形式向人民法院提出管轄權(quán)異議。

 

第四章 證據(jù)

 

第一節(jié) 一般規(guī)定

 

第四十七條 證據(jù)包括:

()書證;

()物證;

()視聽資料;

()電子數(shù)據(jù)

()證人證言;

()當(dāng)事人的陳述;

()鑒定意見;

()勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

第四十八條 律師調(diào)查、收集、提供證據(jù),應(yīng)合法、客觀、全面、及時(shí)。

第四十九條 律師不得偽造、變?cè)熳C據(jù),不得隱匿、毀滅證據(jù),不得故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù),不得指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證。

第五十條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。向證人調(diào)查取證時(shí),以兩人以上共同進(jìn)行為宜。

第五十一條 律師收集書證、物證應(yīng)收集原件、原物;收集原件、原物有困難的,可以收集與原件、原物核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件、照片、節(jié)錄本、錄像。由有關(guān)部門保管的書證原件,收集復(fù)制件、影印件或者抄錄件時(shí),應(yīng)當(dāng)注明出處,經(jīng)該部門核對(duì)無(wú)異后加蓋其印章。收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應(yīng)收集原始載體;收集原始載體確有困難的,可以收集復(fù)制件,但應(yīng)注明制作方法、制作時(shí)間、制作人和證明對(duì)象等,聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字記錄。

第五十二條 律師對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密,向法院提交時(shí)應(yīng)當(dāng)作出明確標(biāo)注,不得在公開開庭時(shí)出示。

第五十三條 律師認(rèn)為需要就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題進(jìn)行鑒定的,應(yīng)及時(shí)告知委托人并代理其向人民法院申請(qǐng)鑒定。

第五十四條 擔(dān)任被告代理人的律師,應(yīng)協(xié)助被告對(duì)其作出的行政行為進(jìn)行舉證。

擔(dān)任第三人代理人的律師,應(yīng)以維護(hù)第三人合法權(quán)益為原則提供證據(jù)。

 

第二節(jié) 向委托人收集證據(jù)

 

第五十五條 律師接受原告委托,應(yīng)要求委托人提供其所知道的案件的一切事實(shí),并提供以下證據(jù):

(一)證明起訴符合法定條件的證據(jù)以及被訴行政行為存在的依據(jù);

(二)依法應(yīng)經(jīng)復(fù)議才能起訴的,應(yīng)提供已經(jīng)過(guò)復(fù)議程序的證據(jù);

(三)在起訴被告不履行法定職責(zé)的案件中,原告應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出申請(qǐng)的證據(jù)。但被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行法定職責(zé)的及原告因正當(dāng)理由不能提供證據(jù)的除外; 

(四)在行政賠償、補(bǔ)償?shù)陌讣?,?duì)行政行為造成的損害提供證據(jù)。因被告的原因?qū)е略鏌o(wú)法舉證的除外。

(五)對(duì)被訴行政行為提出反駁理由的事實(shí)依據(jù)。

第五十六條 律師應(yīng)注意,原告可以提供證明被訴行政行為違法的證據(jù)。但是,原告提供的證據(jù)不成立的,并不免除被告對(duì)被訴行政行為合法性的舉證責(zé)任。

第五十七條 律師接受被告委托,應(yīng)要求委托人提供其作出行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,包括下列證據(jù)和材料:

(一)證明被告有權(quán)作出行政行為的職權(quán)依據(jù);

(二)證明被告執(zhí)法程序的事實(shí)依據(jù)和相應(yīng)的程序性規(guī)范依據(jù);

(三)被告作出行政行為所認(rèn)定的事實(shí)的證據(jù);

(四)被告執(zhí)法目的合法的依據(jù);

(五)被告作出行政行為適當(dāng)?shù)囊罁?jù);

(六)被告作出行政行為的法律依據(jù);

(七)認(rèn)為原告應(yīng)復(fù)議前置而未申請(qǐng)復(fù)議或起訴超過(guò)起訴期限的證據(jù);

(八)在原告起訴被告不履行法定職責(zé)的案件中,主張非被告法定職責(zé)、被告已經(jīng)履行法定職責(zé)等原告訴訟請(qǐng)求不能成立的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù);

在行政賠償補(bǔ)償?shù)陌讣?/span>,因被告的原因?qū)е略鏌o(wú)法對(duì)行政行為造成的損害舉證的,被告應(yīng)當(dāng)提供行政行為對(duì)原告造成損害的事實(shí)依據(jù)

(十)其他相關(guān)證據(jù)和材料。

第五十八條 律師接受作出復(fù)議決定的被告委托,如被告維持原行政行為的,應(yīng)要求被告提供其復(fù)議程序的事實(shí)依據(jù)和相應(yīng)的程序性規(guī)范依據(jù);如被告改變?cè)姓袨榈?,還應(yīng)要求被告提供改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。

第五十九條 律師向委托人收集證據(jù)材料,一般保存與原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件,原件由委托人自行保管。律師確需暫時(shí)保管證據(jù)材料原件的,必須妥善保管,不得遺失或毀損,使用完畢應(yīng)及時(shí)歸還委托人,并應(yīng)由委托人簽收。

第六十條 對(duì)委托人陳述的案件事實(shí),律師應(yīng)制作談話筆錄,并由陳述人簽名。

第六十一條 委托人能夠提供證據(jù)及證據(jù)線索而不提供的,在告知其不提供證據(jù)及證據(jù)線索將會(huì)產(chǎn)生的法律后果后,委托人仍不提供的,視為委托人隱瞞事實(shí)真相,如委托人隱瞞的是與案件有關(guān)的重要事實(shí)或證據(jù),律師可以拒絕代理;也可在向委托人講明法律后果后,以已有的證據(jù)、事實(shí)完成代理。

 

第三節(jié) 向證人調(diào)查和收集證據(jù)

 

第六十二條 擔(dān)任原告代理人的律師,可以向證人調(diào)查、收集證據(jù),但法律另有規(guī)定的除外。

第六十三條 擔(dān)任被告代理人的律師,在訴訟過(guò)程中,不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù),發(fā)生下列情況之一的除外:

(一)原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒(méi)有提出的理由或者證據(jù)的,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,被告可以補(bǔ)充證據(jù);

(二)人民法院要求提供或者補(bǔ)充證據(jù)。

第六十四條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí),應(yīng)首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應(yīng)如實(shí)反映與本案有關(guān)的情況,并向其講明作偽證應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。

第六十五條 律師向證人調(diào)查、收集證據(jù),可以由證人自己書寫證言內(nèi)容,證人不能自己書寫的,可由他人代為書寫,由證人簽名、蓋章或按指紋等方式確認(rèn)。證人證言應(yīng)注明姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況,并注明出具證言的日期,附上證人身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。

有關(guān)單位提供的證明材料,應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章,并加蓋單位印章。

第六十六條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,可以采用制作調(diào)查筆錄及法律規(guī)定的其他方式。

調(diào)查筆錄應(yīng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人及其基本身份情況、被調(diào)查人與本案當(dāng)事人的關(guān)系、調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還宜載明律師身份介紹、律師要求被調(diào)查人實(shí)事求是作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過(guò)、結(jié)果等與本案有關(guān)的情況。

第六十七條 律師制作調(diào)查筆錄,應(yīng)全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有修改補(bǔ)充,應(yīng)由被調(diào)查人在修改、補(bǔ)充處簽名或加蓋印章或其他方式確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)無(wú)誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或其他方式確認(rèn),并署上日期。

第六十八條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí),如需錄音、錄像,宜征得證人的明確同意。

第六十九條 律師從國(guó)家機(jī)關(guān)抄錄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料時(shí),應(yīng)尊重事實(shí)和忠實(shí)于原件,并經(jīng)該國(guó)家機(jī)關(guān)以加蓋印章等方式確認(rèn)。

第七十條 律師向?qū)Ψ疆?dāng)事人或第三人調(diào)查、收集證據(jù),應(yīng)遵守本節(jié)的有關(guān)規(guī)定。

 

第四節(jié) 申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù)

 

第七十一條 律師因客觀原因無(wú)法收集證據(jù)的,應(yīng)及時(shí)向人民法院申請(qǐng)調(diào)查令或依法申請(qǐng)人民法院調(diào)取。律師申請(qǐng)調(diào)查令,應(yīng)向人民法院遞交書面申請(qǐng),并提供律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件,申請(qǐng)書應(yīng)寫明擬調(diào)取的證據(jù)內(nèi)容及其要證明的案件事實(shí),證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況以及申請(qǐng)調(diào)查令的原因。

第七十二條 與案件有關(guān)的下列證據(jù),原告及其代理律師或者第三人及其代理律師不能自行收集的,可以申請(qǐng)人民法院調(diào)?。?/span>
    (一)由國(guó)家機(jī)關(guān)保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù);
    (二)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù);
    (三)確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。 

律師申請(qǐng)人民法院調(diào)取證據(jù),應(yīng)在所代理的當(dāng)事人的舉證期限內(nèi)向人民法院遞交書面申請(qǐng),并向人民法院提供證據(jù)線索。申請(qǐng)書應(yīng)寫明證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況,擬調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容;申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實(shí)。

第七十三條 當(dāng)事人應(yīng)提供而無(wú)法提供證據(jù)原件或者原物的,律師應(yīng)告知當(dāng)事人或者代理當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院調(diào)取該證據(jù)。

第七十四條 人民法院接受申請(qǐng)調(diào)取該證據(jù)時(shí),要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的,律師應(yīng)予以協(xié)助。

人民法院認(rèn)為不符合調(diào)取證據(jù)條件,作出不予調(diào)取通知的,律師可代理當(dāng)事人在收到通知書之日起三日內(nèi)向受理申請(qǐng)的人民法院書面申請(qǐng)復(fù)議一次。

第七十五條 擔(dān)任原告或者第三人訴訟代理人的律師,根據(jù)案情需要或者委托人提出需要勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)、重新勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)的,或者需要對(duì)專門性問(wèn)題進(jìn)行鑒定、重新鑒定的,應(yīng)依授權(quán)及時(shí)代理委托人向人民法院書面提出勘驗(yàn)申請(qǐng)或者鑒定申請(qǐng),并說(shuō)明申請(qǐng)的理由。

 

第五節(jié) 證據(jù)保全

 

第七十六條 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,律師應(yīng)在征得委托人同意后,及時(shí)代理其向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。

第七十七條 申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)在舉證期限屆滿前書面提出,并說(shuō)明證據(jù)的名稱和地點(diǎn)、保全的內(nèi)容和范圍、申請(qǐng)保全的理由等事項(xiàng)。

 

第六節(jié) 證據(jù)的審查、整理和提交

 

第七十八條 對(duì)收集的證據(jù),律師應(yīng)審查其是否符合真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性,審查從以下幾個(gè)方面進(jìn)行:

(一)證據(jù)的來(lái)源是否真實(shí)、可靠和合法;

(二)證據(jù)形成和制作的形式要件是否完備和合法;

(三)證據(jù)的內(nèi)容是否清楚而無(wú)歧義,能否證明與案件有關(guān)的事實(shí);

(四)各個(gè)證據(jù)間的關(guān)系是否互相印證,有無(wú)彼此矛盾之處;

(五)證據(jù)提供的基本情況及其與本案或本案當(dāng)事人是否存在法律上的利害關(guān)系;

(六)證據(jù)是否涉及國(guó)家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私;

(七)其他需要審查的內(nèi)容或形式。

第七十九條 對(duì)收集的證據(jù),律師應(yīng)幫助當(dāng)事人進(jìn)行整理,將擬提交的證據(jù)材料分類編號(hào)、在頁(yè)面右下角標(biāo)注頁(yè)碼,并編制證據(jù)目錄。

證據(jù)目錄應(yīng)包括證據(jù)編號(hào)和頁(yè)碼、證據(jù)名稱、來(lái)源、證明對(duì)象等內(nèi)容,并由當(dāng)事人簽名或蓋章,注明提交日期。

第八十條 擔(dān)任原告或者第三人代理人的律師應(yīng)當(dāng)注意舉證期限的有關(guān)規(guī)定,原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日向一審人民法院提供證據(jù);法律或者人民法院另行規(guī)定提交證據(jù)期限的,應(yīng)在該規(guī)定期限內(nèi)提交;因正當(dāng)事由申請(qǐng)延期提供證據(jù)的,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以在法庭調(diào)查中提供;逾期提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利。原告或者第三人在第一審程序中無(wú)正當(dāng)事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù),人民法院不予接納。

因客觀原因不能在前款規(guī)定期限內(nèi)提交證據(jù)的,律師應(yīng)代理當(dāng)事人向人民法院說(shuō)明情況并書面申請(qǐng)延期提交證據(jù)。

第八十一條 擔(dān)任被告代理人的律師,應(yīng)在被告收到起訴狀副本之日起十五日內(nèi)(適用簡(jiǎn)易程序的為十日內(nèi))將被告作出行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件向一審人民法院提交。人民法院準(zhǔn)許被告補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)的,應(yīng)在人民法院規(guī)定期限內(nèi)提交。

第八十二條 被告因不可抗力等正當(dāng)事由在法定提交證據(jù)期限內(nèi)不能提供證據(jù)的,擔(dān)任被告代理人的律師應(yīng)代被告書面向人民法院申請(qǐng)延期提供并闡明理由。

 

第五章 一審程序中的律師代理

 

第一節(jié) 一般規(guī)定

 

第八十三條 在行政訴訟期間,被訴行政行為原則上不停止執(zhí)行。但是,符合法律規(guī)定情形的,由人民法院裁定停止執(zhí)行。

有下列情形之一的,律師可以代理相關(guān)當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)停止執(zhí)行:

(一)被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;

(二)原告或者利害關(guān)系人認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失,并且停止執(zhí)行不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的;

(三)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

 當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的,律師可以代理當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議一次。

第八十四條 原告起訴行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件,權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的,律師應(yīng)告知原告其有權(quán)申請(qǐng)先予執(zhí)行,并可以根據(jù)原告的要求代其向人民法院提出先予執(zhí)行的申請(qǐng)。

第八十五條 對(duì)于因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因,可能使行政行為或者人民法院生效裁判不能或者難以執(zhí)行的案件,律師作為代理人,可以根據(jù)當(dāng)事人的要求代其向人民法院提出財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)。

律師代為提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng),應(yīng)告知申請(qǐng)人提供擔(dān)保,并告知申請(qǐng)不當(dāng)和不提供擔(dān)保的法律后果。律師和律師事務(wù)所不宜為當(dāng)事人提供擔(dān)保。

第八十六條 財(cái)產(chǎn)保全被申請(qǐng)人的代理律師,應(yīng)詢問(wèn)被申請(qǐng)人是否愿意提供擔(dān)保并申請(qǐng)人民法院解除保全,被申請(qǐng)人愿意并能提供切實(shí)擔(dān)保的,律師可代其書寫解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書,經(jīng)被申請(qǐng)人簽署后提交人民法院。

財(cái)產(chǎn)保全或先予執(zhí)行中被申請(qǐng)人或被執(zhí)行人的代理律師,應(yīng)詢問(wèn)當(dāng)事人是否要求復(fù)議,并可根據(jù)當(dāng)事人的要求代其書寫復(fù)議申請(qǐng)書,經(jīng)當(dāng)事人簽署后向人民法院申請(qǐng)復(fù)議一次。

八十七 人民法院審理行政案件,不適用調(diào)解。但是,行政賠償、補(bǔ)償以及行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解。調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循自愿、合法原則,不得損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。

當(dāng)事人愿意調(diào)解的,由當(dāng)事人自行簽署調(diào)解協(xié)議或調(diào)解筆錄;當(dāng)事人沒(méi)有出庭的,在當(dāng)事人授權(quán)進(jìn)行調(diào)解并對(duì)調(diào)解方案予以確認(rèn)的情況下,律師可以代為簽署調(diào)解協(xié)議或調(diào)解筆錄。

八十八 人民法院對(duì)行政案件宣告判決或者裁定前,原告申請(qǐng)撤訴的,或者被告改變其所作的行政行為,原告同意并申請(qǐng)撤訴的,律師可以代為書寫撤訴申請(qǐng)書并由原告簽署。

原告、被告及第三人的代理律師都不得以欺騙、脅迫等非法手段使原告撤訴。

八十九 律師在庭審中享有以下訴訟權(quán)利:

(一)經(jīng)委托人同意,可以對(duì)本案審判員、書記員、鑒定人和翻譯人員提出回避申請(qǐng);

(二)陳述案件事實(shí);

(三)出示、宣讀本方證據(jù)材料;

(四)申請(qǐng)法庭通知本方證人出庭作證;

(五)經(jīng)法庭許可,向?qū)Ψ疆?dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn);

(六)就對(duì)方證據(jù)提出異議;

(七)就對(duì)方代理人的不當(dāng)發(fā)問(wèn)提出異議;

(八)發(fā)表代理意見;

(九)依法享有的其他權(quán)利。

第九十條 律師出庭應(yīng)當(dāng)遵守法庭規(guī)則和法庭秩序,遵守司法禮儀,聽從法庭指揮。

第九十一條 在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作的裁決的行政訴訟中,律師在征得當(dāng)事人同意后,可以代理當(dāng)事人向本案合議庭請(qǐng)求一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議。

前款請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出;有正當(dāng)理由的,也可以在法庭調(diào)查中提出。

人民法院對(duì)當(dāng)事人提出一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的請(qǐng)求作出不予準(zhǔn)許決定的,律師在征得當(dāng)事人同意后,可以代理當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議一次。

第九十二條 有下列情形之一的,律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明不屬于人民法院在行政訴訟中一并審理民事爭(zhēng)議的范圍,并告知當(dāng)事人可以依法通過(guò)其他渠道主張權(quán)利:

(一)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)先行處理的;

(二)違反民事訴訟法專屬管轄規(guī)定或者協(xié)議管轄約定的;

(三)已經(jīng)申請(qǐng)仲裁或者提起民事訴訟的;

(四)其他不宜一并審理的民事爭(zhēng)議。

九十三 下列第一審行政案件,如果事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的,人民法院可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖恚?/span>

    (一)被訴行政行為是依法當(dāng)場(chǎng)作出的;

    (二)案件涉及款額二千元以下的;

    (三)屬于政府信息公開案件的。

除前款規(guī)定以外的第一審行政案件,當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的,可以適用簡(jiǎn)易程序。

在審理過(guò)程中,律師如果發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡(jiǎn)易程序的,可以請(qǐng)求人民法院裁定轉(zhuǎn)為普通程序。

 

第二節(jié) 出庭準(zhǔn)備

 

第九十四條 代理原告的律師,盡可能在被告提交證據(jù)的法定期限屆滿之日起及時(shí)到人民法院閱卷,并按規(guī)定復(fù)制或摘抄被告提交的作出行政行為的全部證據(jù)、依據(jù),以及其他有關(guān)案卷材料。

代理被告的律師,盡可能在開庭前到人民法院閱卷,并按規(guī)定復(fù)制或摘抄原告反駁行政行為的證據(jù)以及其他有關(guān)案卷材料。

律師對(duì)閱卷中獲得的涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的材料,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密。

第九十五條 律師可以根據(jù)被代理人提供的以及閱卷中獲得的材料,準(zhǔn)備法庭調(diào)查、質(zhì)證和辯論提綱。

調(diào)查、質(zhì)證和辯論提綱包括事實(shí)陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱、發(fā)問(wèn)提綱、辯論提綱和綜合陳述提綱。

第九十六條 需要通知證人出庭作證的,律師應(yīng)在舉證期限屆滿前向人民法院提交通知證人出庭作證的書面申請(qǐng),并寫明證人的姓名、身份、工作單位或住址、聯(lián)系電話及擬證明的事實(shí)等。

第九十七條 當(dāng)事人要求或律師認(rèn)為有必要撰寫代理詞或代理提綱的,律師應(yīng)根據(jù)已掌握的事實(shí)和法律認(rèn)真撰寫。

第九十八條 在開庭前,律師宜向當(dāng)事人介紹其訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù),征求當(dāng)事人對(duì)合議庭組成人員是否申請(qǐng)回避的意見。

第九十九條 律師接到開庭通知書后應(yīng)當(dāng)按時(shí)出庭,有下列情形之一,不能按時(shí)出庭的,應(yīng)當(dāng)立即與人民法院聯(lián)系,書面申請(qǐng)改期開庭,并提供改期申請(qǐng)的理由或依據(jù):

(一)因不可抗力,律師無(wú)法出庭履行職務(wù)的;

(二)律師收到兩份以上同時(shí)開庭的通知書,無(wú)法參加后接到通知書的開庭審理活動(dòng)的;

(三)由于客觀原因律師無(wú)法按時(shí)到達(dá)開庭地點(diǎn)的。

律師上述改期開庭的申請(qǐng)未得到人民法院許可的,應(yīng)當(dāng)立即報(bào)告律師事務(wù)所,由律師事務(wù)所為當(dāng)事人安排其他能夠勝任該案件代理的律師出庭,并通知當(dāng)事人。

律師接到人民法院書面通知時(shí)距開庭時(shí)間不足三日的,有權(quán)提出異議,要求人民法院更改開庭時(shí)間。

 

第三節(jié) 參加法庭調(diào)查

 

第一百條 法庭在核對(duì)當(dāng)事人及其代理人身份時(shí),律師有權(quán)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人、第三人及其代理人的身份提出異議。

第一百零一條 法庭宣布案件受理、起訴狀副本送達(dá)、被告提交證據(jù)材料和答辯狀等程序性情況后,律師有權(quán)對(duì)其中不符合事實(shí)或法律規(guī)定之處提出異議。

法庭未宣布上述程序性情況的,律師有權(quán)向法庭提出異議。

第一百零二條 法庭調(diào)查開始后,原告代理律師可代為宣讀起訴或者口頭陳述訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由。

根據(jù)法庭詢問(wèn),原告代理律師可代為陳述被訴行政行為作出和有關(guān)行政法律文書送達(dá)時(shí)間、申請(qǐng)復(fù)議的時(shí)間和內(nèi)容、復(fù)議決定的內(nèi)容和送達(dá)時(shí)間、提起訴訟的時(shí)間。

第一百零三條 被告代理律師可代為宣讀答辯狀或口頭陳述答辯意見。

第一百零四條 被告代理律師應(yīng)根據(jù)法庭的詢問(wèn),就被告作出的被訴行政行為,分別陳述下列內(nèi)容:

(一)行政行為的名稱、文號(hào)、內(nèi)容、作出的行政機(jī)關(guān)、作出的時(shí)間及有關(guān)送達(dá)情況;

(二)被告的職權(quán)依據(jù);

(三)被告的行政執(zhí)法程序及依據(jù);

(四)被告所認(rèn)定的事實(shí);

(五)行政行為所適用的法律;

(六)被告行政執(zhí)法的目的;

(七)法庭認(rèn)為與被訴行政行為有關(guān)的其他問(wèn)題或事實(shí)。

第一百零五條 在法庭調(diào)查過(guò)程中,律師宜認(rèn)真記錄,做好質(zhì)證、發(fā)問(wèn)的準(zhǔn)備,完善庭前準(zhǔn)備的各項(xiàng)工作。

第一百零六條 在舉證過(guò)程中,被告代理律師應(yīng)就本指引第五十七條述及的內(nèi)容,分別逐一或歸類出示證據(jù)材料或依據(jù),并說(shuō)明該證據(jù)的名稱、證據(jù)來(lái)源及證明的事實(shí)。

第一百零七條 被告代理律師對(duì)開庭前已經(jīng)提交人民法院的關(guān)于作出行政行為的證據(jù)材料和依據(jù),宜另行復(fù)制準(zhǔn)備一套,并在法庭調(diào)查過(guò)程中當(dāng)庭出示,由法庭傳遞給對(duì)方當(dāng)事人質(zhì)證。

無(wú)論法庭是否已經(jīng)組織過(guò)庭前證據(jù)交換,被告或被告代理律師出庭時(shí)應(yīng)當(dāng)攜帶上述證據(jù)的原件,供原告、第三人和法庭進(jìn)行核對(duì)。

第一百零八條 律師可以對(duì)對(duì)方當(dāng)事人、第三人及其代理人出示的證據(jù),從真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性以及證據(jù)的證明效力等方面進(jìn)行質(zhì)證。

第一百零九條 對(duì)物證,律師可以但不限于從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)物證的真?zhèn)危?/span>

(二)物證與本案的關(guān)系;

(三)物證與其他證據(jù)的關(guān)系;

(四)取得該物證的程序是否合法。

第一百一十條 對(duì)書證,律師可以但不限于從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)書證是否為原件;

(二)書證的真?zhèn)危?/span>

(三)書證的合法性;

(四)書證能否證明所要證明的事實(shí);

(五)書證與其他證據(jù)的矛盾;

(六)書證的來(lái)源。

第一百一十一條 對(duì)證人證言,律師可以但不限于從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)證人是否了解案件事實(shí);

(二)證人與雙方當(dāng)事人和本案有無(wú)利害關(guān)系;

(三)證人證言的來(lái)源及合法性;

(四)證人證言的內(nèi)容及要證明的事實(shí);

(五)證人的年齡、智力狀況、行為能力等自然情況;

(六)證人的證言與其他證據(jù)的矛盾。

第一百一十二條 對(duì)視聽資料,律師可以但不限于從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)取得和形成的時(shí)間、地點(diǎn)和周圍的環(huán)境;

(二)有無(wú)剪補(bǔ)、是否完整;

(三)收集的過(guò)程及其合法性;

(四)所要證明的事實(shí)與案件的聯(lián)系。

第一百一十三條 對(duì)鑒定人和鑒定意見,律師可以但不限于從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)鑒定人的資格;

(二)鑒定人與雙方當(dāng)事人的關(guān)系;

(三)鑒定的依據(jù)和材料;

(四)鑒定的設(shè)備和方法

(五)鑒定意見是否具有科學(xué)性。

律師應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定意見發(fā)表看法,認(rèn)為鑒定意見不能成立或者不明確的,可以申請(qǐng)重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定。

第一百一十四條 經(jīng)法庭許可,律師可以向證人、鑒定人及其他訴訟參與人發(fā)問(wèn)。律師應(yīng)就與被訴行政行為是否合法、該行政行為是否侵犯原告或者第三人合法權(quán)益等有關(guān)的問(wèn)題發(fā)問(wèn)。發(fā)問(wèn)受到法庭制止時(shí),律師應(yīng)尊重法庭的決定,調(diào)整所提的問(wèn)題或者發(fā)問(wèn)方式,或表明發(fā)問(wèn)的必要性和關(guān)聯(lián)性。

第一百一十五條 針對(duì)其他當(dāng)事人或代理人威逼性、誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)、預(yù)設(shè)前提的發(fā)問(wèn)或者與本案無(wú)關(guān)的發(fā)問(wèn),律師有權(quán)提出反對(duì)意見或提請(qǐng)法庭予以制止。

第一百一十六條 在法庭調(diào)查及質(zhì)證過(guò)程中才發(fā)現(xiàn)的證據(jù)疑問(wèn),律師可以申請(qǐng)重新鑒定、勘驗(yàn),要求補(bǔ)充證據(jù),必要時(shí)可以申請(qǐng)中止或延期審理。但被告代理律師對(duì)被告提供的證據(jù)一般不宜申請(qǐng)重新鑒定、勘驗(yàn)和要求補(bǔ)充證據(jù)。

第一百一十七條 律師對(duì)涉及案件關(guān)鍵事實(shí)和問(wèn)題的陳述、舉證、質(zhì)證、發(fā)問(wèn)時(shí),盡可能注意語(yǔ)速,便于書記員準(zhǔn)確記錄。

 

第四節(jié) 參與法庭辯論

 

第一百一十八條 律師的辯論發(fā)言,應(yīng)圍繞被訴行政行為是否合法以及法庭調(diào)查中出現(xiàn)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行,從事實(shí)、證據(jù)、邏輯、法律等不同方面進(jìn)行分析,闡明觀點(diǎn),陳述理由。

第一百一十九條 律師發(fā)表代理意見應(yīng)當(dāng)重事實(shí)、重證據(jù)、講法理,有良好的文化修養(yǎng)和風(fēng)度,尊重對(duì)方的人格。不應(yīng)諷刺、挖苦、謾罵、侮辱、嘲笑對(duì)方。

第一百二十條 在法庭辯論過(guò)程中,律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實(shí)未查清的,可以申請(qǐng)恢復(fù)法庭調(diào)查。

第一百二十一條 在庭審過(guò)程中,發(fā)現(xiàn)審判程序違法,律師可向法庭提出并要求立即糾正,以維護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。

 

第五節(jié) 休庭后的工作

 

第一百二十二條 律師應(yīng)認(rèn)真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者差錯(cuò),應(yīng)立即申請(qǐng)法庭予以補(bǔ)正、糾正。

第一百二十三條 律師應(yīng)按法庭要求及時(shí)提交書面代理意見。法庭要求或允許補(bǔ)充證據(jù)或其他相關(guān)材料的,律師應(yīng)在法庭指定的期限內(nèi)提交。

第一百二十四條 被告代理律師根據(jù)庭審的具體情況,可以征求被告是否對(duì)被訴行政行為作變更、撤銷或部分撤銷的意見。被告要求或者愿意對(duì)被訴行政行為作變更、撤銷或部分撤銷的,律師應(yīng)及時(shí)告知法庭,并附上被告變更、撤銷或部分撤銷被訴行政行為的書面決定或意見。

第一百二十五條 人民法院對(duì)行政訴訟案件宣告判決或者裁定前,被告作出改變被訴行政行為的書面決定或意見后,原告代理律師應(yīng)及時(shí)告知原告、并征求原告是否撤訴的意見。原告要求撤訴的,律師可以根據(jù)原告的書面請(qǐng)求代其向人民法院申請(qǐng)撤訴。

有下列情形之一的,屬于被告改變被訴行政行為:

(一)改變被訴行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù);

(二)改變被訴行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響;

(三)撤銷、部分撤銷或者變更被訴行政行為處理結(jié)果。

有下列情形之一的,可以視為被告改變被訴行政行為:

(一)根據(jù)原告的請(qǐng)求依法履行法定職責(zé);

(二)采取相應(yīng)的補(bǔ)救、補(bǔ)償?shù)却胧?/span>

(三)在行政裁決案件中,書面認(rèn)可原告與第三人達(dá)成的和解。

 

第六章 二審程序中的律師代理

 

第一百二十六條 律師可以根據(jù)當(dāng)事人的委托,在法定期限內(nèi)代為書寫上訴狀或答辯狀,并由當(dāng)事人確認(rèn)簽署后向人民法院提交。

第一百二十七條 律師代為書寫上訴狀的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)委托人的要求,明確上訴請(qǐng)求以及所依據(jù)的事實(shí)與理由;律師代為書寫答辯狀的,應(yīng)當(dāng)明確闡述不同意上訴人上訴請(qǐng)求的具體意見。

第一百二十八條 律師代理上訴人的,應(yīng)及時(shí)告知當(dāng)事人按期繳納上訴費(fèi)。

第一百二十九條 未參加一審訴訟的律師擔(dān)任二審代理人的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)向委托人全面了解案件情況。當(dāng)事人要求或律師認(rèn)為必要時(shí),及時(shí)到人民法院查閱、復(fù)制或摘錄一審案卷材料,必要時(shí)可與一審代理律師聯(lián)系了解一審情況,一審代理律師盡可能合理地予以配合。

第一百三十條 律師查閱、審核一審案卷時(shí),應(yīng)當(dāng)從以下幾方面進(jìn)行:

(一)案件是否屬于人民法院的受案范圍;

(二)一審人民法院所列當(dāng)事人是否正確,有無(wú)遺漏;

(三)一審人民法院的審判程序是否合法;

(四)一審裁判認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、完整,有無(wú)前后矛盾;

(五)一審裁判的證據(jù)是否充分、確鑿,有無(wú)未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決或裁定的依據(jù);有無(wú)應(yīng)當(dāng)采信的證據(jù)未采信,不應(yīng)當(dāng)采信的證據(jù)被采信;證據(jù)相互之間有無(wú)矛盾;

(六)一審認(rèn)定的事實(shí)與判決或裁定的結(jié)果是否具備合理的邏輯聯(lián)系;

(七)一審適用法律、法規(guī)是否正確;

(八)一審作出的撤銷行政行為、確認(rèn)行政行為違法、確認(rèn)行政行為無(wú)效等裁判形式是否符合法律規(guī)定及案件實(shí)際情況;

(九)一審判決是否對(duì)人民法院不可以判決變更的行政行為作出了變更的判決,在沒(méi)有利害關(guān)系人同為一審原告、且訴訟請(qǐng)求相反的情況下,一審判決變更的,是否加重了一審原告的義務(wù)或減損一審原告的權(quán)益;

(十)其他與本案有關(guān)的事項(xiàng)。

第一百三十一條 律師應(yīng)及時(shí)征詢當(dāng)事人是否有新的證據(jù)提供,并向當(dāng)事人釋明二審程序中新的證據(jù)是指以下證據(jù):

(一)在一審程序中應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予延期提供而未獲準(zhǔn)許的證據(jù);  (二)當(dāng)事人在一審程序中依法申請(qǐng)調(diào)取而未獲準(zhǔn)許或者未取得,人民法院在第二審程序中調(diào)取的證據(jù);

(三)原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

當(dāng)事人有新的證據(jù)需向二審人民法院提供的,律師應(yīng)按本操作指引有關(guān)證據(jù)收集、審查、整理、提交的相關(guān)規(guī)定辦理。

第一百三十二條 當(dāng)事人認(rèn)為上訴案件有新的事實(shí)、證據(jù)或者理由應(yīng)當(dāng)開庭審理的,律師宜告知當(dāng)事人在上訴時(shí)一并提出,或在獲得新的事實(shí)、證據(jù)后及時(shí)向二審法院提出。

第一百三十三條 二審案件開庭審理的,律師參加庭審的規(guī)范與一審相同。此外律師還應(yīng)做好二審對(duì)一審程序進(jìn)行審查的準(zhǔn)備工作。

二審案件不開庭審理的,律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)提交書面代理意見。

第一百三十四條 律師得知二審案件宣判結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)立即將二審的判決或裁定結(jié)果告知當(dāng)事人。律師收到二審判決或裁定文書的,應(yīng)立即將該法律文書轉(zhuǎn)交給當(dāng)事人。

 

第七章 審判監(jiān)督程序中的律師代理

 

第一百三十五條 當(dāng)事人不服已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,律師可以接受當(dāng)事人的委托,代理其向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/span>

第一百三十六條 律師應(yīng)注意,當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?,?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出。有下列情形之一的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出:

(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;

    (二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;

    (三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;

(四)審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

第一百三十七條 當(dāng)事人不服已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,并且符合下列情形之一的,律師可以接受當(dāng)事人的委托,代理其向有管轄權(quán)的人民檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議:

(一)人民法院駁回再審申請(qǐng)的;

    (二)人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的;

(三)再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。

前款第(二)項(xiàng)人民法院對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的期限一般為收到再審申請(qǐng)書之日起三個(gè)月,有特殊情況的,經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)可以延長(zhǎng)。

第一百三十八條 律師可以根據(jù)當(dāng)事人的委托,代其書寫再審申請(qǐng)書或申訴狀,并由當(dāng)事人親自簽署后向有管轄權(quán)的人民法院或人民檢察院遞交。

再審申請(qǐng)書或申訴狀禁止使用攻擊、侮辱原審人民法院或?qū)徟腥藛T的用語(yǔ)。

第一百三十九條 申請(qǐng)?jiān)賹徍蜕暝V的范圍包括已經(jīng)生效的判決書、行政賠償調(diào)解書、不予受理和駁回起訴的裁定書。

第一百四十條 律師代理當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徍蜕暝V,應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人提供盡可能詳細(xì)的一、二審訴訟情況,提交盡可能完整的證據(jù)材料和訴訟文書,必要時(shí)可與一、二審代理人取得聯(lián)系,以便全面掌握案情。

第一百四十一條 律師查閱、審核有關(guān)材料時(shí),應(yīng)著重注意是否存在下列符合再審條件的情形:

(一)不予立案或者駁回起訴確有錯(cuò)誤的;

    (二)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;

    (三)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、未經(jīng)質(zhì)證或者系偽造的;

    (四)原判決、裁定適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的;

    (五)原審審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避,未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決等違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的;

    (六)原判決、裁定遺漏訴訟請(qǐng)求的;

    (七)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的;

(八)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的;

(九)調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解書內(nèi)容違法的。

第一百四十二條 律師代理當(dāng)事人遞交申訴狀或再審申請(qǐng)書的同時(shí),可以向人民法院提出中止執(zhí)行的申請(qǐng)。

第一百四十三條 人民檢察院認(rèn)為申訴理由成立,向人民法院提出抗訴的,在人民檢察院派員出席法庭審理的情況下,律師仍可擔(dān)任再審案件當(dāng)事人的訴訟代理人出庭代理。

第一百四十四條 人民法院審理再審案件,按一審程序進(jìn)行的,律師從事訴訟代理的規(guī)范與一審規(guī)定相同,按二審程序進(jìn)行的,則與二審規(guī)定相同。

 

第八章 執(zhí)行程序中的律師代理

 

第一百四十五條 對(duì)發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政調(diào)解書,負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人拒絕履行的,對(duì)方當(dāng)事人或者第三人可以委托律師代理申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行;

對(duì)上述生效法律文書申請(qǐng)執(zhí)行,應(yīng)向一審人民法院提出。

第一百四十六條 律師應(yīng)當(dāng)注意申請(qǐng)執(zhí)行生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償調(diào)解書的期限,按照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起執(zhí)行申請(qǐng),行政訴訟法沒(méi)有規(guī)定的按照民事訴訟法關(guān)于執(zhí)行的規(guī)定向人民法院提起執(zhí)行申請(qǐng)。

第一百四十七條 公民、法人或者其他組織對(duì)行政行為在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟,又不履行行政行為確定的義務(wù)的,沒(méi)有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)聘請(qǐng)律師代為申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí),律師應(yīng)審查是否符合以下條件:

(一)行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行;

(二)行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容;

(三)申請(qǐng)人是作出該行政行為的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織;

(四)被申請(qǐng)人是該行政行為所確定的義務(wù)人;

(五)被申請(qǐng)人在行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù);

(六)申請(qǐng)人已經(jīng)對(duì)義務(wù)人作出催告,并且義務(wù)人在催告書送達(dá)十日后仍沒(méi)有履行義務(wù);

(七)申請(qǐng)人在行政行為當(dāng)事人有權(quán)提起行政復(fù)議或行政訴訟的法定期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)提出申請(qǐng)。

律師代理申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行非訴具體行政行為,應(yīng)向申請(qǐng)人所在地的基層人民法院提出;執(zhí)行對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)的,向不動(dòng)產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。

第一百四十八條 行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)對(duì)平等主體之間民事爭(zhēng)議作出裁決后,當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行,作出裁決的行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)執(zhí)行的期限內(nèi)未申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的,生效行政行為確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在九十日內(nèi)可以委托律師代理申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

律師依前款規(guī)定代理享有權(quán)利的當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,應(yīng)向作出該行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的基層人民法院提出;執(zhí)行對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)的,向不動(dòng)產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。

第一百四十九條 律師代理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其非訴行政行為,應(yīng)提交強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該行政行為合法的事實(shí)、理由和依據(jù),當(dāng)事人的意見和行政機(jī)關(guān)催告情況,申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的情況,被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況及法律、行政法規(guī)規(guī)定或人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其他材料。

對(duì)前款行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng),人民法院作出不予受理或者不予執(zhí)行的裁定的,律師可以代理申請(qǐng)人自收到裁定之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。

第一百五十條 行政機(jī)關(guān)或者行政行為確定的權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前,有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的,代理律師可以根據(jù)申請(qǐng)人的要求代其申請(qǐng)人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施,并告知申請(qǐng)人需提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

 

第九章 行政賠償案件中的律師代理

 

第一百五十一條 律師接受委托時(shí),應(yīng)注意審查是否屬于行政賠償范圍。

行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:

(一)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的;

(二)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;

(三)以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;

(四)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;

(五)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:

(一)違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰的;

(二)違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的;

(三)違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的;

(四)造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為。

有下列情形之一的,不屬于行政賠償范圍:

(一)行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為;

(二)因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;

(三)法律規(guī)定的其他情形。

第一百五十二條 律師接受委托時(shí),應(yīng)注意審查下列內(nèi)容:

(一)對(duì)于單獨(dú)提起的行政賠償案件,應(yīng)審查賠償請(qǐng)求人是否已向行政賠償機(jī)關(guān)提出賠償請(qǐng)求;

(二)是否可以在申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)一并提出;

(三)是否超過(guò)法定起訴期限。

第一百五十三條 律師承辦單獨(dú)提起的行政賠償案件,應(yīng)注意以下起訴期限的規(guī)定:

(一)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定,賠償請(qǐng)求人可以自期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi),向人民法院提起訴訟。

(二)賠償請(qǐng)求人對(duì)賠償?shù)姆绞健㈨?xiàng)目、數(shù)額有異議的,或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出不予賠償決定的,賠償請(qǐng)求人可以自賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償或者不予賠償決定之日起三個(gè)月內(nèi),向人民法院提起訴訟。

第一百五十四條 律師承辦在申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)一并提出賠償請(qǐng)求的案件,應(yīng)注意按照行政復(fù)議法、行政訴訟法有關(guān)復(fù)議和起訴期限的規(guī)定。

第一百五十五條 原告的代理律師應(yīng)協(xié)助原告按下列不同情形審查確定適格的賠償義務(wù)機(jī)關(guān):

(一)行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān);

(二)兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān);

(三)法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān);

(四)受行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行使受委托的行政權(quán)力時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,委托的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān);

(五)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷的,繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān);沒(méi)有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān),撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

(六)經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的,由最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān),但復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)復(fù)議決定加重?fù)p害的,復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)。

第一百五十六條 原告的代理律師可以代理原告書寫起訴狀,并在原告的委托權(quán)限內(nèi),就被訴行政行為造成原告人身、財(cái)產(chǎn)損害的事實(shí)收集、調(diào)取證據(jù)。

第一百五十七條 對(duì)人身受到損害的行政賠償案件,原告的代理律師應(yīng)指導(dǎo)當(dāng)事人根據(jù)事實(shí)提出以下訴訟請(qǐng)求:

(一)原告身體受到傷害的,可以主張支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi),以及賠償因誤工減少的收入;

(二)原告部分或者全部喪失勞動(dòng)能力的,可以主張支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用,以及殘疾賠償金,造成全部喪失勞動(dòng)能力的,還可主張對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人支付生活費(fèi);

(三)受害人死亡的,可以主張支付死亡賠償金、喪葬費(fèi),以及對(duì)死者生前扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人支付生活費(fèi)。

(四)行政侵權(quán)行為致原告精神損害,造成嚴(yán)重后果的,還可以主張支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。

第一百五十八條 對(duì)財(cái)產(chǎn)受到損害的行政賠償案件,原告的代理律師應(yīng)指導(dǎo)當(dāng)事人根據(jù)不同情形,提出返還財(cái)產(chǎn),解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié),恢復(fù)原狀,給付拍賣或者變賣所得的價(jià)款,給付賠償金等訴訟請(qǐng)求。

第一百五十九條 被告的代理律師可代理被告書寫答辯狀,協(xié)助被告收集、整理、提交證明行政行為合法,未侵犯原告人身、財(cái)產(chǎn)合法權(quán)益,原告所受損害并非行政行為造成等事實(shí)的證據(jù)、依據(jù)。及時(shí)準(zhǔn)備辦理案件所需的法律文書,進(jìn)行調(diào)查、取證,申請(qǐng)鑒定,參加庭審,舉證質(zhì)證,進(jìn)行辯論,發(fā)表代理意見。

第一百六十條 律師在庭審中的權(quán)利、義務(wù)及參加法庭調(diào)查、法庭辯論、進(jìn)行調(diào)解等參照第五章的相關(guān)規(guī)定辦理。

第一百六十一條 當(dāng)事人對(duì)一審判決、裁定不服的,律師可協(xié)助或代理其在法定期限內(nèi)提起上訴。

第一百六十二條 進(jìn)入二審程序后,律師應(yīng)注意,原告或者第三人在第一審程序中無(wú)正當(dāng)事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù),人民法院不予采納。

第一百六十三條 對(duì)于不履行生效的人民法院判決、裁定、調(diào)解的,律師可以代理享有權(quán)利的當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

 

第十章 涉外行政案件中的律師代理

 

第一百六十四條 中華人民共和國(guó)律師機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)律師可以接受外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中華人民共和國(guó)進(jìn)行行政訴訟。如發(fā)現(xiàn)外國(guó)律師(包括港、澳、臺(tái)律師)接受外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織委托以律師身份代理行政訴訟的,可向人民法院提出異議。

第一百六十五條 律師接受外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織委托,承辦涉外行政訴訟案件,應(yīng)注意當(dāng)事人的主體身份證明材料、授權(quán)委托書、起訴狀等訴訟文件應(yīng)當(dāng)滿足的簽署、公證、認(rèn)證、證明、翻譯等特別手續(xù)要求,還應(yīng)當(dāng)注意避免因?yàn)檗k理前述手續(xù)而超過(guò)法律規(guī)定的起訴期限。

在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織委托中華人民共和國(guó)律師代理訴訟,從中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。

起訴狀應(yīng)由當(dāng)事人親自簽署。前款當(dāng)事人的起訴狀、主體身份證明等從中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外寄交的材料,也應(yīng)參照前款規(guī)定辦理證明手續(xù)。

對(duì)于上述訴訟文件中的外文文件,律師應(yīng)注意還需要及時(shí)準(zhǔn)備由法院認(rèn)可的有翻譯資質(zhì)的機(jī)構(gòu)和人員翻譯的中文譯本。

    第一百六十六條 律師承辦涉外行政訴訟案件,應(yīng)注意依法確定案件的管轄法院。律師可按照本操作指引有關(guān)確定管轄的相關(guān)規(guī)定辦理。

    第一百六十七條 律師承辦涉外行政訴訟案件,應(yīng)注意同等原則和對(duì)等原則的適用。

    第一百六十八條 律師承辦涉外行政訴訟案件,應(yīng)注意法律及司法解釋有關(guān)國(guó)際條約的適用,對(duì)中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的當(dāng)事人的送達(dá)、期間等相關(guān)特別規(guī)定。

第一百六十九條 承辦涉外行政訴訟案件的律師應(yīng)當(dāng)注意,對(duì)于在我國(guó)領(lǐng)域外形成的證據(jù),應(yīng)當(dāng)說(shuō)明來(lái)源,經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國(guó)與證據(jù)所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當(dāng)事人提供的在中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù),應(yīng)當(dāng)具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。向人民法院提供外文書證或者外國(guó)語(yǔ)視聽資料的,應(yīng)當(dāng)附有由具有翻譯資質(zhì)的機(jī)構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準(zhǔn)確的中文譯本,由翻譯機(jī)構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名。

 

第十一章 附則

 

第一百七十條 本指引由上海市律師協(xié)會(huì)于2016年9月修訂,其目的是為律師辦理行政訴訟案件提供借鑒、經(jīng)驗(yàn)和指導(dǎo),并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。

第一百七十一條 本指引如與新的法律、法規(guī)、規(guī)章及司法解釋相抵觸的,應(yīng)以新頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章及司法解釋為準(zhǔn)。

 

 

2016版修訂小組名單:

上海市律師協(xié)會(huì)行政法業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任:

張鵬峰(上海中夏旭波律師事務(wù)所主任)

 

上海市律師協(xié)會(huì)行政法業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任:

王昊東(上海市滬中律師事務(wù)所合伙人)

 纓(上海市金源方程律師事務(wù)所主任)

 

上海市律師協(xié)會(huì)行政法業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員:

 偉(上海海關(guān))

 誠(chéng) (上海何正大律師事務(wù)所律師)

 明(上海東炬律師事務(wù)所主任)

吳小樂(lè)(上海博群律師事務(wù)所主任)

沈岱青(上海市華榮律師事務(wù)所合伙人)

 曄(上海凱正律師事務(wù)所合伙人)

 艷(上海市天一律師事務(wù)所合伙人)

丁興鋒(上海申申律師事務(wù)所主任)

  (上海理帥律師事務(wù)所律師)

 炯(上海新古律師事務(wù)所律師)

曹竹平(上海市爾立律師事務(wù)所合伙人)

 濤(天冊(cè)(上海)律師事務(wù)所律師)

 杰(上海申浩律師事務(wù)所律師)

戴璐蓉(上海久光律師事務(wù)所主任)

 

上海中夏旭波律師事務(wù)所律師(按姓名筆畫排序):

王兆冬、王津、 華玲、華琪、莊菁、李玉奇、李曉茂、楊立宏、鄒娟娟、顧雪瓊、徐國(guó)寶、凌凌、謝穎




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