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2017 年9月20日，上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在律協(xié)報(bào)告廳舉辦“私募基金涉稅問題疑難解析”專題講座。本次講座由上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海左券律師事務(wù)所合伙人楊春艷律師主講。
楊春艷律師從私募基金領(lǐng)域律師在執(zhí)業(yè)過程中遇到的問題入手，從納稅義務(wù)人、應(yīng)稅收入、稅收優(yōu)惠、應(yīng)納稅額、納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間等方面對(duì)私募基金增值稅的和所得稅的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行解析。
一、增值稅
（一）納稅義務(wù)人
1、從邏輯角度分析
《證券投資基金法》第八條規(guī)定，“基金財(cái)產(chǎn)投資的相關(guān)稅收，由基金份額持有人承擔(dān)，基金管理人或者其他扣繳義務(wù)人按照國家有關(guān)稅收征收的規(guī)定代扣代繳”?！敦?cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于明確金融、房地產(chǎn)開發(fā)、教育輔助服務(wù)等增值稅政策的通知》（以下簡稱“《增值稅政策通知》”）第四條規(guī)定，“資管產(chǎn)品運(yùn)營過程中發(fā)生的增值稅應(yīng)稅行為，以資管產(chǎn)品管理人為增值稅納稅人”。在《證券投資基金法》的規(guī)定中，將基金管理人定位為代扣代繳的角色而非納稅義務(wù)人，但是在《增值稅政策通知》中，將資管產(chǎn)品管理人認(rèn)定為增值稅的納稅義務(wù)人，顯然在邏輯上是有矛盾的。
2、從法律效力位階角度分析
《增值稅政策通知》的效力位階是低于《證券投資基金法》的，應(yīng)以《證券投資基金法》為準(zhǔn)，但在《證券投資基金法》中，沒有界定納稅義務(wù)人以及代扣代繳義務(wù)人。有人提出稅收由基金份額持有人承擔(dān)，但是“承擔(dān)”一詞可能是指經(jīng)濟(jì)上的承擔(dān)，不一定是對(duì)納稅義務(wù)人的界定。此外，基金的份額持有人可能有多種，可能是自然人，也可能是法人。在自然人的情況下，發(fā)生應(yīng)稅行為時(shí)，小規(guī)模納稅人適用的稅率是3%；在法人的情況下，發(fā)生應(yīng)稅行為時(shí)，一般納稅人適用的稅率是6%。適用不同稅率的主體都可以成為份額的持有人，但資管產(chǎn)品出售是不會(huì)區(qū)分持有人是自然人還是法人的。在會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)中，增值稅是從投資收益中計(jì)算得出的，投資收益最終歸于基金份額持有人。從這個(gè)角度看，是與《證券投資基金法》保持一致的。因此，《增值稅政策通知》的規(guī)定應(yīng)系對(duì)應(yīng)契約型基金。
（二）應(yīng)稅行為
1、私募基金管理人在管理運(yùn)營的過程中會(huì)產(chǎn)生哪些增值稅應(yīng)稅行為？
根據(jù)《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法》的規(guī)定及其附件一《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》的要求，增值稅的納稅行為主要包括：
（1）銷售服務(wù)，指提供交通運(yùn)輸服務(wù)、郵政服務(wù)、電信服務(wù)、建筑服務(wù)、金融服務(wù)、現(xiàn)代服務(wù)、生活服務(wù)。
（2）金融服務(wù)，指經(jīng)營金融保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，包括貸款服務(wù)、直接收費(fèi)金融服務(wù)、保險(xiǎn)服務(wù)和金融商品轉(zhuǎn)讓。其中貸款服務(wù)是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動(dòng)。各種占用、拆借資金取得的收入，包括金融商品持有期間（含到期）利息（保本收益、報(bào)酬、資金占用費(fèi)、補(bǔ)償金等）收入、信用卡透支利息收入、買入返售金融商品利息收入、融資融券收取的利息收入，以及融資性售后回租、押匯、罰息、票據(jù)貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貸等業(yè)務(wù)取得的利息及利息性質(zhì)的收入，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。融資性售后回租，是指承租方以融資為目的，將資產(chǎn)出售給從事融資性售后回租業(yè)務(wù)的企業(yè)后，從事融資性售后回租業(yè)務(wù)的企業(yè)將該資產(chǎn)出租給承租方的業(yè)務(wù)活動(dòng)。以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。
其中，金融商品轉(zhuǎn)讓，指轉(zhuǎn)讓外匯、有價(jià)證券、非貨物期貨和其他金融商品所有權(quán)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，其中其他金融商品轉(zhuǎn)讓包括基金、信托、理財(cái)產(chǎn)品等各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品和各種金融衍生品的轉(zhuǎn)讓。
2、私募基金管理人在管理運(yùn)營過程中產(chǎn)生的哪些行為不是增值稅應(yīng)稅行為？
《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》第一條第（五）項(xiàng)第1點(diǎn)所稱的“保本收益、報(bào)酬、資金占用費(fèi)、補(bǔ)償金”，是指合同中明確承諾到期本金可全部收回的投資收益。金融商品持有期間（含到期）取得的非保本的上述收益，不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。納稅人購入基金、信托、理財(cái)產(chǎn)品等各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品持有至到期，不屬于《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》第一條第（五）項(xiàng)第4點(diǎn)所稱的金融商品轉(zhuǎn)讓。
開放式基金產(chǎn)品提前贖回是否需要繳稅，《證券投資基金法》在第四十六條對(duì)開放式基金規(guī)定，采用開放式的基金是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間申購和贖回的基金。提前贖回雖然沒有按照合同的約定贖回，但是最終的形式是贖回，仍有一個(gè)期限。提前贖回可能會(huì)被認(rèn)定為合同的變更，此時(shí)也是一個(gè)贖回期間的到期，提前的贖回應(yīng)該是投資的收回而不是金融產(chǎn)品的轉(zhuǎn)讓，不屬于應(yīng)稅行為。
（三）稅收優(yōu)惠
《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)過渡政策的規(guī)定》規(guī)定免征增值稅的項(xiàng)目有：
1、合格境外投資者（QFII）委托境內(nèi)公司在我國從事證券買賣業(yè)務(wù)；
2、香港市場(chǎng)投資者（包括單位和個(gè)人）通過滬港通買賣上海證券交易所上市A股；
3、香港市場(chǎng)投資者（包括單位和個(gè)人）通過基金互認(rèn)買賣內(nèi)地基金份額；
4、證券投資基金（封閉式證券投資基金，開放式證券投資基金）管理人運(yùn)用基金買賣股票、債券；
5、個(gè)人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。
《證券投資基金法》第四十六條關(guān)于基金的運(yùn)作方式，不僅列舉了封閉式、開放式，還有其他方式，因此其他方式的基金是不適用《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)過渡政策的規(guī)定》關(guān)于免征增值稅的規(guī)定的。證券投資基金管理人運(yùn)用基金買賣股票、債權(quán)，應(yīng)同樣包括私募基金?！蹲C券投資基金法》的適用范圍包括私募投資基金。如果私募基金采用封閉式和開放式這兩種基金運(yùn)作方式，那就應(yīng)享受稅收優(yōu)惠。2013年之前，營業(yè)稅尚未改征增值稅時(shí)，營業(yè)稅的優(yōu)惠對(duì)象指的是公募。2013年之后，私募已經(jīng)包括在《證券投資基金法》適用范圍中。因此，私募基金也應(yīng)享受稅收優(yōu)惠。
（四）應(yīng)納稅額
《關(guān)于資管產(chǎn)品增值稅有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅〔2017〕56號(hào)）第一條規(guī)定資管產(chǎn)品管理人運(yùn)營資管產(chǎn)品過程中發(fā)生的增值稅應(yīng)稅行為暫適用簡易計(jì)稅方法，按照3%的征收率繳納增值稅。
一般計(jì)稅方法：應(yīng)納稅額=當(dāng)期銷項(xiàng)稅額-當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額，當(dāng)期銷售額×稅率-當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)額；簡易計(jì)稅方法：應(yīng)納稅額=銷售額×征收率，征收率是3%。根據(jù)《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)有關(guān)事項(xiàng)的規(guī)定》，按照賣出價(jià)扣除買入價(jià)后的余額為銷售額。
有關(guān)重復(fù)納稅的問題，在基金產(chǎn)品有多層結(jié)構(gòu)的情況下，例如契約型基金產(chǎn)品下設(shè)一個(gè)基金產(chǎn)品，這種多層結(jié)構(gòu)的情況下是否有重復(fù)納稅的問題？針對(duì)這個(gè)問題，首先要算出應(yīng)納稅額，判斷每一層是否都有納稅義務(wù)。第一步：看資管產(chǎn)品的數(shù)量，每一個(gè)資管產(chǎn)品都有可能會(huì)產(chǎn)生征稅納稅的義務(wù)；第二步：對(duì)資管產(chǎn)品的運(yùn)營是不是應(yīng)稅行為進(jìn)行分析，如果是應(yīng)稅行為，那么毫無疑問有納稅義務(wù)。如果兩者繳納的稅額加起來比只有一層機(jī)構(gòu)的產(chǎn)品繳納稅額多，就可能是重復(fù)納稅，反之，那就可能沒有重復(fù)。
（五）納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間
《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法》第四十五條規(guī)定，增值稅納稅義務(wù)、扣繳義務(wù)發(fā)生時(shí)間為納稅人從事金融商品轉(zhuǎn)讓的、為金融商品所有權(quán)轉(zhuǎn)移的當(dāng)天。《關(guān)于資管產(chǎn)品增值稅有關(guān)問題的通知》規(guī)定，對(duì)資管產(chǎn)品在2018年1月1日前運(yùn)營過程中發(fā)生的增值稅應(yīng)稅行為，未繳納增值稅的，不再繳納；已繳納增值稅的，已納稅額從資管產(chǎn)品資管產(chǎn)品管理人以后月份的增值稅應(yīng)納稅額中抵減。另外值得注意的是，資管產(chǎn)品運(yùn)營納稅義務(wù)時(shí)間節(jié)點(diǎn)是，納稅人從事金融商品轉(zhuǎn)讓，為金融商品轉(zhuǎn)移的當(dāng)天為準(zhǔn)，與資管產(chǎn)品管理人是不是分配收益沒有直接的關(guān)系。
二、 所得稅
（一）納稅義務(wù)人
1998年《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于證券投資基金稅收問題的通知》規(guī)定，“對(duì)基金從證券市場(chǎng)中取得的收入，包括買賣股票、債券的差價(jià)收入，股票的股息、紅利收入，債券的利息收入以及其他收入，暫不征收企業(yè)所得稅”。
2002年《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于開放式證券投資基金有關(guān)稅收問題的通知》規(guī)定，“對(duì)基金管理人運(yùn)用基金買賣股票、債券的差價(jià)收入，在2003年底前暫免征收企業(yè)所得稅”。
2008年《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》規(guī)定，對(duì)于以下三類義務(wù)人，暫不征收所得稅：
1、對(duì)證券投資基金從證券市場(chǎng)中取得的收入，包括買賣股票、債券的差價(jià)收入，股權(quán)的股息、紅利收入，債券的利息收入及其他收入，暫不征收企業(yè)所得稅；
2、對(duì)投資者從證券投資基金分配中取得的收入，暫不征收企業(yè)所得稅；
3、對(duì)證券投資基金管理人運(yùn)用基金買賣股票、債券的差價(jià)收入，暫不征收企業(yè)所得稅。
雖然以上規(guī)定是關(guān)于鼓勵(lì)證券投資基金發(fā)展的優(yōu)惠政策，但是從以上規(guī)定中可以總結(jié)出三類私募基金所得稅納稅義務(wù)人。
（二）應(yīng)稅收入
《企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：
1、銷售貨物收入；
2、提供勞務(wù)收入；
3、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入；
4、股息、紅利等權(quán)益性投資收益；
5、利息收入；
6、租金收入；
7、特許權(quán)使用費(fèi)收入；
8、接受捐贈(zèng)收入；
9、其他收入。
《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十六條規(guī)定，“企業(yè)所得稅法第六條第(三)項(xiàng)所稱轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入，是指企業(yè)轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等財(cái)產(chǎn)取得的收入”。第十七條規(guī)定，“企業(yè)所得稅法第六條第(四)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指企業(yè)因權(quán)益性投資從被投資方取得的收入”。第十八條規(guī)定，“企業(yè)所得稅法第六條第(五)項(xiàng)所稱利息收入，是指企業(yè)將資金提供他人使用但不構(gòu)成權(quán)益性投資，或者因他人占用本企業(yè)資金取得的收入，包括存款利息、貸款利息、債券利息、欠款利息等收入”。因此私募基金有以上收入的話，按照規(guī)定應(yīng)是應(yīng)稅收入。
（三）稅收優(yōu)惠
《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定“免稅收入包括：（一）國債利息收入；（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；（三）在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所有實(shí)際聯(lián)系的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”；《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條規(guī)定，“企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益”。《企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益。
在企業(yè)所得稅征收中，如果是以公司型基金本身作為管理人的情況，通常所得稅稅率是25%；若是屬于金融產(chǎn)品的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓是有收益不是虧損的情況下，所得稅是年度納稅，按照25%繳納。與一般的公司沒有太大的差別 。
有限合伙模式下，取得的債類的利息收入、股息紅利、轉(zhuǎn)讓類收益，通常按生產(chǎn)經(jīng)營所得來計(jì)稅。有限合伙納稅人是投資人，投資人包括自然人和公司兩類。如果是自然人的話，涉及到的股息紅利是單獨(dú)計(jì)稅，稅率的確定要看各個(gè)地方對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是如何定性的，有些地方把股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得認(rèn)定為生產(chǎn)經(jīng)營所得，按照5%-35%的稅率征收個(gè)人所得稅，有些地方則認(rèn)同股權(quán)轉(zhuǎn)讓直接按照20%征稅。如果有限合伙會(huì)在未來進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的話，要查清當(dāng)?shù)厥遣皇钦J(rèn)同股權(quán)轉(zhuǎn)讓按照20%稅率征收所得稅的規(guī)定，因?yàn)檎J(rèn)同股權(quán)轉(zhuǎn)讓按照20%稅率征收所得稅并非全國性規(guī)定。如果沒有注意到相關(guān)規(guī)定，后期很可能會(huì)推翻前期做好的安排，造成不必要的麻煩。
如果投資人是公司，對(duì)于其在有限合伙基金中獲取的利息收入，能否作為企業(yè)所得稅享受相應(yīng)的稅收優(yōu)惠？在實(shí)務(wù)中處理這類問題時(shí)要與投資人所在地以及有限合伙所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通清楚，了解當(dāng)?shù)氐亩愂照摺?span>
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：王 曦 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
顧童桐 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
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