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2023年2月17日，A股資本市場全面注冊制拉開帷幕，《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》第四十三條，對首發(fā)企業(yè)的特別表決權問題作出了原則性規(guī)定。全面注冊制涉及特別表決權的改革主要是什么？已放開特別表決權的板塊有哪些值得關注的變化？請見我們的詳細解讀。
1.全面注冊制涉及特別表決權的改革主要在哪些方面？
答：不同于有限責任公司股東可以不按照出資比例行使表決權，股份有限公司一直受到現行《公司法》“同股同權”要求的限制。直到2019年上交所明確申請科創(chuàng)板上市的公司可以設置特別表決權后，“同股同權”的限制才逐漸放開并延伸至新三板、創(chuàng)業(yè)板、北交所。本次全面注冊制改革的一大亮點在于將特別表決權進一步拓展至主板市場，至此，A股全市場(包括滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板、北交所、新三板)上市/掛牌的企業(yè)均可設置特別表決權股份。
雖然目前在規(guī)則層面主要是對上市企業(yè)及掛牌企業(yè)允許設置特別表決權，但是近期發(fā)布的《公司法(修訂草案二審稿)》已提出設立類別股制度，且部分地方性規(guī)定已允許所有類型的公司設置表決權差異安排，例如《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，相信在《公司法》正式完成修訂后，存在特別表決權制度的公司可能會更加普遍。本次全面注冊制改革除允許滬深主板設置特別表決權外，還對創(chuàng)業(yè)板特別表決權公司的市值及財務指標作出了修訂。修訂后，對于存在特別表決權股份的公司，創(chuàng)業(yè)板在市值及財務指標方面的要求與科創(chuàng)板保持一致。
2.全面注冊制后，A股資本市場各板塊對特別表決權的規(guī)定有何不同？
答：全面注冊制后，滬深主板與科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板對特別表決權的規(guī)定基本統(tǒng)一，差異主要體現在兩個方面：其一，滬深主板對特別表決權公司的預計市值要求高于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板，且要求最近一年凈利潤為正；其二，關于不得行使特別表決權的事項，滬深主板與創(chuàng)業(yè)板將公司聘請或者解聘監(jiān)事包括在范圍內，而科創(chuàng)板目前尚未將此包括在內。
鑒于在北交所上市前需要在新三板掛牌滿12個月，因此北交所公司需要先后遵守新三板、北交所的規(guī)定，在特別表決權制度上與滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板均存在一定差異。主要區(qū)別包括：第一，可以設置特別表決權股份的公司限定在科技創(chuàng)新型企業(yè)，且需要主辦券商發(fā)表明確意見；第二，設置特別表決權后至少需要運行一個完整的會計年度才能申報北交所，而滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板在規(guī)則層面均未對特別表決權制度的運行時間作出明確要求；第三，全國股轉公司對特別表決權公司的市值及財務指標設置了多套標準，相對更為靈活。
3.公司在什么階段設置特別表決權比較合適？
答：根據全面注冊制后的規(guī)定，公司在IPO上市后不得以任何方式設置特別表決權安排，因此需要在IPO前完成。從國內公開案例(如優(yōu)刻得、奧比中光、經緯恒潤、云從科技等)來看，通常在公司股改后、IPO申報前召開股東大會設置特別表決權。但是，如果設置特別表決權的時間與IPO申報的時間相距較近，特別表決權制度運行時間較短，在IPO審核中可能會被審核機構關注該制度的穩(wěn)定性、有效性。因此，若公司擬設置特別表決權股份，可以盡早與其他股東溝通具體方案，在股改時一并設置特別表決權制度，確保這種特殊的公司治理結構在公司申報IPO前已正常運行一段時間，以便于打消監(jiān)管顧慮。
4.設置特別表決權數量方面，需要考慮哪些因素？
答：除考慮控制權因素外，還應當注意到特別表決權股份轉讓存在一定程度的限制，減持的便利性不及普通股份。在決定每一股特別表決權股份代表的表決權數量時，需要注意每一股特別表決權股份的表決權數量不得超過每一股普通股份的10倍，實踐中一般在5-10倍。
除規(guī)則層面的因素外，在決定特別表決權的數量時一般還要考慮其他股東的可接受度、未來IPO及再融資的稀釋效果以及監(jiān)管態(tài)度。全面注冊制改革后，A股資本市場各板塊均強調普通表決權的比例不得低于10%，以保證普通股東召開臨時股東大會的權利及股東大會提案權，體現出對中小投資者的保護。從公開案例來看，目前已實施特別表決權制度的公司中也鮮有特別表決權股東能控制公司2/3以上表決權的情況。
5.全面注冊制后，設置特別表決權時有什么注意事項？
答：鑒于各板塊對特別表決權公司的市值及財務指標要求存在一定差異，公司首先應當根據未來擬申報的板塊確定能否滿足相關要求：
其次，持有特別表決權股份的股東應當為對公司發(fā)展或者業(yè)務增長等作出重大貢獻，持續(xù)擔任公司董事的人員或者該等人員實際控制的持股主體，并且在公司的持股比例合計應當不低于10%。最后，設置特別表決權應當經出席股東大會的股東所持2/3以上的表決權通過。
6.相較于普通股份，特別表決權在公司上市后是否會受到特別限制？
答：是的，特別表決權會受到的特別限制主要包括：第一，除同比例配股、轉增股本、分派股票股利外，不能新增特別表決權股份。第二，特別表決權股份存在一定程度的轉讓限制，應按照交易所的有關規(guī)定轉讓。第三，在特定事項上不得行使特別表決權，只能按照普通股行使表決權(例如修改公司章程、改變特別表決權行使規(guī)則等)。第四，特別表決權的行使情況、重大變化及調整等事項需要履行信息披露義務。
7.全面注冊制后，設置特別表決權是否會對上市公司造成影響？
答：在以信息披露為中心的全面注冊制下，企業(yè)上市審核標準更加明確。公司在遵守各板塊相應規(guī)則的前提下設置的特別表決權，原則上不會構成IPO的實質障礙。在IPO審核過程中，監(jiān)管機構可能會對特別表決權設置的必要性和合理性、設置程序合法性、中小投資者的保護機制以及是否導致實際控制人變更進行重點問詢。
設置程序的合法性尤其值得引起重視。一方面，包括但不限于會議決議、表決票、授權委托書等文件均要確保得到有效簽署且妥善保存；另一方面，對于新三板掛牌公司而言，特別表決權股東及其關聯(lián)方在股東大會審議特別表決權議案時必須回避表決；對于滬深主板、科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板公司，規(guī)則層面雖未明確要求回避表決，且實操中部分公司未執(zhí)行回避表決也順利通過IPO審核，但是出于謹慎性考慮，如果有關股東回避后也能保證特別表決權議案經2/3以上表決通過，可以考慮主動回避。
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