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2016年2月24日下午，上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會在律協(xié)第一會議室舉辦“注冊制下證券律師的執(zhí)業(yè)規(guī)范”研討會。研討會由上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會副主任徐晨律師主持，主任丁德應(yīng)律師、副主任陸毅律師等30多名律師參加了研討。
一、背景介紹
2015年3月13日，中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部發(fā)文，確定中國證券業(yè)協(xié)會于當(dāng)日組織完成了對首發(fā)企業(yè)信息披露質(zhì)量抽查的抽簽工作。該次參與抽簽企業(yè)共40家，其中被抽到的企業(yè)為遼寧振隆特產(chǎn)股份有限公司、四川帝王潔具股份有限公司。之后，遼寧振隆特產(chǎn)股份有限公司因此被查出存在財務(wù)造假情況，成為自2015年開始的IPO抽查核查以來，首家被發(fā)現(xiàn)財務(wù)造假的公司。而為遼寧振隆IPO提供法律服務(wù)的律師事務(wù)所在為遼寧振龍IPO提供證券服務(wù)業(yè)務(wù)過程中涉嫌未勤勉盡責(zé)而被證監(jiān)會立案調(diào)查，于2016年1月26日被證監(jiān)會出具《調(diào)查通知書》。
二、注冊制對律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險的影響
2015年12月27日，第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議審議通過《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在實施股票發(fā)行注冊制改革中調(diào)整適用<中華人民共和國證券法>有關(guān)規(guī)定的決定（草案）》的議案，明確授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)股票發(fā)行注冊制改革的要求，調(diào)整適用現(xiàn)行《證券法》關(guān)于股票核準(zhǔn)制的規(guī)定，對注冊制改革的具體制度作出專門安排；決定自2016年3月1日起實施，實施期限為二年，自此明確了股票發(fā)行注冊制實施的時間安排。
股票發(fā)行注冊制改革是我國資本市場股權(quán)融資監(jiān)管制度的重大變革，對股票發(fā)行審核的理念和方式將會發(fā)生很大變化。審核的重點(diǎn)在于信息披露的齊備性、一致性和可理解性，而不再對企業(yè)發(fā)展前景和投資價值作判斷，信息披露的真實性、準(zhǔn)確性、完整性均由發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。因此，注冊制的實施給律師業(yè)帶來機(jī)遇的同時，對于包括律師事務(wù)所在內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)能力、執(zhí)業(yè)質(zhì)量、執(zhí)業(yè)風(fēng)險控制提出了更高的要求。
注冊制改革對律師工作的影響主要可以分為三個方面：
1、內(nèi)容注重合法合規(guī)和信息披露，律師的獨(dú)立性增強(qiáng)；
2、強(qiáng)調(diào)事中和事后的監(jiān)管，強(qiáng)化了律師事務(wù)所和律師的主體責(zé)任；
3、中介機(jī)構(gòu)責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定將更加完善，律師事務(wù)所賠償風(fēng)險加大。
三、律師與律師事務(wù)所風(fēng)險共擔(dān)
2007年3月，證監(jiān)會和司法部聯(lián)合發(fā)布《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》（下稱“《管理辦法》”），其中對律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)的范圍、內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)及處罰限制作出了較為詳細(xì)的規(guī)定。
根據(jù)《管理辦法》第三十五條規(guī)定：“律師、律師事務(wù)所被中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)、司法行政機(jī)關(guān)立案調(diào)查或者責(zé)令整改的，在調(diào)查、整改期間，中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)暫不受理和審核該律師、律師事務(wù)所出具的法律意見書等文件?！贝饲?，中介機(jī)構(gòu)經(jīng)辦的IPO項目一旦被發(fā)現(xiàn)存在造假情況而被立案調(diào)查，該中介機(jī)構(gòu)經(jīng)手的全部在會項目都會面臨暫停且拿不到批文的狀況。此次因遼寧振隆存在財務(wù)造假情況而被證監(jiān)會立案調(diào)查的律師事務(wù)所參與的多個在會IPO項目也同樣遭受了同樣的命運(yùn)。律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險又一次給證券律師敲響了警鐘。
尤其《管理辦法》明確了從事證券法律業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所為該辦法的規(guī)范主體，并明確提出律師事務(wù)所是作為提供證券法律服務(wù)的主體。律師提供證券法律服務(wù)的前提是接受律師事務(wù)所的指派，才能代表律師事務(wù)所出具法律意見，正式確定了律師事務(wù)所與律師在從事具體證券法律服務(wù)上的風(fēng)險共擔(dān)機(jī)制。風(fēng)險共擔(dān)機(jī)制更是對律師事務(wù)所在執(zhí)業(yè)律師的管理監(jiān)督、執(zhí)業(yè)律師在提供證券法律服務(wù)的工作職責(zé)等方面提出了更高的要求。
四、可行的風(fēng)險防范措施
對于律師事務(wù)所及律師群體而言，業(yè)務(wù)的增長、收入的增加無疑決定著其在整個行業(yè)中的“持續(xù)經(jīng)營能力”。評價一家律師事務(wù)所或者執(zhí)業(yè)律師優(yōu)秀與否，很大程度上都以創(chuàng)收總額為主要考量因素。但是，律師事務(wù)所和律師在追求利益最大化的同時，也應(yīng)當(dāng)注重自我保護(hù)和業(yè)務(wù)發(fā)展的平衡。
尤其在注冊制改革下，企業(yè)通過上市進(jìn)行股權(quán)融資的途徑將更為便利，越來越多的企業(yè)也將有機(jī)會登陸資本市場直接融資，這給律師和律師事務(wù)所提供了更多的業(yè)務(wù)機(jī)會。但與此同時，律師和律師事務(wù)所也面臨了更大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。因此，要注意避免單純的低價競爭，更加注意執(zhí)業(yè)風(fēng)險的防范。經(jīng)過研討，建議可行的證券律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險的防范措施主要包括以下6種方式：
1、業(yè)務(wù)篩選：目前，證券專業(yè)領(lǐng)域的律師競爭激烈，各種項目的質(zhì)量亦是參差不齊。律師應(yīng)當(dāng)對項目進(jìn)行一定的篩選。有的項目財務(wù)指標(biāo)較好，但存在較多不合法不合規(guī)的情況，甚至其業(yè)務(wù)模式涉嫌違法、犯罪的，律師應(yīng)當(dāng)提出整改意見。對于拒不整改且反而要求律師幫助其虛構(gòu)事實、隱瞞真相的，特別是當(dāng)委托人要求提供違反法律法規(guī)以及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范的服務(wù)時，律師應(yīng)當(dāng)保持清醒的頭腦，將這些項目篩除，不可為一時的利益增加執(zhí)業(yè)風(fēng)險。對于以證券法律業(yè)務(wù)為主營業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所，可以建立與券商類似的立項程序，對項目質(zhì)量進(jìn)行提前預(yù)查。
2、勤勉盡責(zé)：目前從事證券業(yè)務(wù)的律師競爭激烈，甚至陷入低價競爭的情況，這容易發(fā)生因“低價”導(dǎo)致的“低質(zhì)量”。注冊制下，律師的獨(dú)立性增強(qiáng)，法律意見書的功能、責(zé)任和風(fēng)險也在增大。在盡職調(diào)查中，律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)、指引的要求進(jìn)行盡職調(diào)查，誠實信用、勤勉盡責(zé)地參與其中，切不可將基礎(chǔ)工作完全依托律師助理或其他中介機(jī)構(gòu)完成，更不可無原則完全相信當(dāng)事人。同時在法律意見書中也要避免出現(xiàn)模棱兩可的表述，對于確實不清晰的部分應(yīng)當(dāng)通過補(bǔ)充盡調(diào)、整改等方式解決后再發(fā)表獨(dú)立意見，并寫入法律意見書中。
3、完善底稿：工作底稿是律師從事證券業(yè)務(wù)的重要工作基礎(chǔ)，也是律師出具法律意見書的原始素材。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，律師等中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任是一般侵權(quán)責(zé)任，以過錯存在為前提。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，司法部門往往要調(diào)閱中介機(jī)構(gòu)的工作底稿，從工作底稿的完備程度或工作底稿記載的內(nèi)容來判定中介機(jī)構(gòu)是否存在主觀過錯，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。此時，工作底稿就成為判斷中介機(jī)構(gòu)是否有責(zé)任的重要依據(jù)。因此，在注冊制下，應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)律師工作底稿的完善，減少律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
4、建立內(nèi)核：內(nèi)核制度是中介機(jī)構(gòu)內(nèi)部自我規(guī)范的重要制度。證監(jiān)會明確要求券商要建立證券發(fā)行內(nèi)核制度，提高證券發(fā)行工作質(zhì)量、防范證券發(fā)行風(fēng)險。但是對于律師事務(wù)所，監(jiān)管部門一直沒有強(qiáng)制要求設(shè)置內(nèi)核制度。注冊制下，事前監(jiān)管部門不再更多的介入中介機(jī)構(gòu)的工作。因此，建立律師事務(wù)所內(nèi)核制度可以成為防范律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險的重要保障。對此，可以由律師事務(wù)所內(nèi)部具有豐富證券業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的律師組成內(nèi)核委員會，也可以邀請外部專業(yè)人士參與審核工作，確保申報材料不存在法律障礙，確保申報材料的質(zhì)量，提高律師執(zhí)業(yè)水平。
5、購買保險：上海律協(xié)已經(jīng)為全市在冊執(zhí)業(yè)律師購買了律師執(zhí)業(yè)責(zé)任保險，一旦律師在執(zhí)業(yè)活動中失誤造成巨額損失的，由律師事務(wù)所申請保險公司代為賠償，保險公司在查清責(zé)任之后，即向當(dāng)事人支付一定限額的賠償金。條件成熟的情況下，對部分資本市場項目甚至可以建議當(dāng)事人為證券律師購買執(zhí)業(yè)保險。
6、學(xué)習(xí)新規(guī)：股票發(fā)行注冊制度實施后，一系列配套注冊制改革的新規(guī)定、新做法將層出不窮，尤其是涉及執(zhí)業(yè)監(jiān)管、先行賠付方面的文件、信息將越來越多。證券律師應(yīng)該通過各種途徑強(qiáng)化學(xué)習(xí)，并加強(qiáng)同行間的直接交流和探討，以了解清楚新規(guī)可能帶來的影響，并以此作為從事證券法律業(yè)務(wù)的新依據(jù)，結(jié)合新規(guī)定調(diào)整工作方法、甚至法律意見書的內(nèi)容等。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：丁德應(yīng) 上海君倫律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
