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當(dāng)前國企管理層持股三種模式簡析

2013年第02期    作者:屠 磊    閱讀 9,948 次

      過去數(shù)年，在我國國有企業(yè)中，股權(quán)激勵(lì)尤其是管理層持股（收購）由于面臨侵吞國有資產(chǎn)等質(zhì)疑而飽受爭議。國家從法規(guī)、政策層面也經(jīng)歷了放開、收緊、松動(dòng)的反復(fù)，至今未能完全明朗。但管理層收購對(duì)管理者的激勵(lì)以及對(duì)企業(yè)發(fā)展的正面作用同樣不容忽視。因此，在國企的一定范圍內(nèi)，管理層收購仍時(shí)有發(fā)生。而本文也將結(jié)合現(xiàn)行的法律法規(guī)，對(duì)當(dāng)前國企在管理層收購與股權(quán)激勵(lì)時(shí)一般考慮的三種模式的可行性及利弊作一簡要分析，以供擬進(jìn)行管理層收購的企業(yè)參考。

模式一：本公司持股

         所謂本公司持股，系指國有控股或持股的公司將本公司現(xiàn)有部分股權(quán)或增資擴(kuò)股的部分股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給管理層持有。該種模式可行性及優(yōu)劣分析如下：

        根據(jù)國資委2005年4月發(fā)布實(shí)施的國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78號(hào)《關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定〉的規(guī)定》，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)已經(jīng)建立或政府已經(jīng)明確國有資產(chǎn)保值增值行為主體和責(zé)任主體的地區(qū)或部門，可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓。大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓。

         同年12月份，國辦發(fā)〔2005〕60號(hào)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》規(guī)定，國有及國有控股大型企業(yè)實(shí)施改制，應(yīng)嚴(yán)格控制管理層通過增資擴(kuò)股以各種方式直接或間接持有本企業(yè)的股權(quán)。為探索實(shí)施激勵(lì)與約束機(jī)制，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，凡通過公開招聘、企業(yè)內(nèi)部競爭上崗等方式競聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的管理層成員，可通過增資擴(kuò)股持有本企業(yè)股權(quán)，但管理層的持股總量不得達(dá)到控股或相對(duì)控股數(shù)量。

         2006年9月30日，國資發(fā)分配[2006]175號(hào)關(guān)于印發(fā)《國有控股上市公司（境內(nèi)）實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》的通知規(guī)定，符合條件的國有控股上市公司可以以本公司股票為標(biāo)的，對(duì)公司高級(jí)管理等人員實(shí)施中長期激勵(lì)。

         由此可見，在法規(guī)層面，按照該種模式進(jìn)行管理層收購原則上是可行的，但在主體上和操作模式上存在一定的限制。即如果直接將本公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給管理層的，其實(shí)施主體必須為中小型國有及國有控股企業(yè)，或?yàn)閲猩鲜泄?。而?duì)大型國有企業(yè)而言，只能在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意的前提下，在增資擴(kuò)股時(shí)對(duì)符合條件的人員進(jìn)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

         此外，采取該模式還要注意以下兩點(diǎn)不利因素：

         其一、手續(xù)流程繁復(fù)。根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，向管理層轉(zhuǎn)讓的應(yīng)當(dāng)參照國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程。因此，除上市公司外，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓按照國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程進(jìn)行，須經(jīng)過方案制定、審批備案、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評(píng)估、定價(jià)估值、產(chǎn)權(quán)市場公開交易等環(huán)節(jié)，程序繁瑣，涉及的審批部門較多，手續(xù)繁雜，周期較長。很多國企由于該種方式程序過于復(fù)雜，擔(dān)心可能會(huì)留下隱患而放棄（如程序、定價(jià)等方面存在瑕疵導(dǎo)致無法控制項(xiàng)目的順利實(shí)施和時(shí)間節(jié)點(diǎn)）。

         其二、缺乏政策依據(jù)。目前非上市企業(yè)引入管理層持股和股權(quán)激勵(lì)的企業(yè)類型主要集中在高新技術(shù)企業(yè)。對(duì)于其他行業(yè)的國有企業(yè)，雖然在法律上并無障礙，但在具體實(shí)施上，由于沒有具體的政策依據(jù)，將面臨無據(jù)可依的不良局面。

模式二：子公司持股

         所謂子公司持股，系指國有企業(yè)將自身全資子公司股權(quán)的一部分轉(zhuǎn)讓給自身管理層，以達(dá)到間接激勵(lì)的目的。

         據(jù)2008年9月16日國資發(fā)改革[2008]139號(hào)《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見》的規(guī)定，職工持股企業(yè)范圍應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級(jí)子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級(jí)改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級(jí)子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資的其他企業(yè)股權(quán)?？蒲小⒃O(shè)計(jì)、高新技術(shù)企業(yè)的科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級(jí)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

         然而，該模式是否完全沒有實(shí)施的空間呢？答案是否定的。根據(jù)《國有控股上市公司(境內(nèi))實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》第十三條的規(guī)定，上市公司母公司（控股公司）的負(fù)責(zé)人在上市公司擔(dān)任職務(wù)的，可參加股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，但只能參與一家上市公司的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。由此可見，若該等子公司系上市公司的，且該母公司相關(guān)管理層人員在該上市公司擔(dān)任職務(wù)的，則仍可參加股權(quán)激勵(lì)的計(jì)劃并持有子公司股份。

        如上所述，該種方式僅限上市公司采取，若符合條件，則可以達(dá)成管理層持股的目的。但即便某企業(yè)存在作為上市公司的子公司，該種方式仍具有以下兩點(diǎn)不利之處：

        其一、具有較大的局限性。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，只有符合條件的上市公司才能引進(jìn)股權(quán)激勵(lì)機(jī)制，包括公司治理結(jié)構(gòu)，薪酬委員會(huì)制度，內(nèi)部控制度，經(jīng)營業(yè)績等等要求。因此，在向有關(guān)部門申請(qǐng)之前，可能需要對(duì)現(xiàn)有子公司進(jìn)行整頓。

        其二、管理層持股的目的在于將管理層的職務(wù)行為與所有人的目的掛鉤，從而充分調(diào)動(dòng)管理層人員的積極性，達(dá)成公司的長期發(fā)展。從這個(gè)理由來說，母公司的管理層人員根據(jù)子公司的業(yè)績進(jìn)行分配，實(shí)際上沒有真正將管理層人員對(duì)于母公司管理的積極性調(diào)動(dòng)起來，若以該種方式達(dá)成管理層持股的目的，可能背離了管理層持股的初衷。

        綜上，以現(xiàn)行規(guī)定來看，該種方式可以施行的面過窄，僅限于子公司為上市公司的國有企業(yè)，不具有普遍意義。

模式三：新設(shè)公司持股

        所謂新設(shè)公司持股，系指國有企業(yè)將部分業(yè)務(wù)從自身剝離，與市場投資者共同新設(shè)子公司并將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給母公司的管理層。該模式本質(zhì)上仍為子公司持股，區(qū)別僅在于該子公司系新設(shè)，且引入其他社會(huì)投資者。

        以市場化方式，由公司、管理層以及市場投資者采取新設(shè)獨(dú)立子公司的方式持股，從各項(xiàng)相關(guān)政策來看，均未發(fā)現(xiàn)禁止性的規(guī)定。因此，從法律上說，該模式是可行的。并且，該種方式較之上述其他兩種方式具有政策限制較少、操作簡便（雖然對(duì)外投資本身需要經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門核準(zhǔn)，但管理層持股本身不會(huì)涉及國有資產(chǎn)問題，不必經(jīng)過國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序，實(shí)施起來比較靈活，快捷）、隱蔽性較強(qiáng)等特點(diǎn)。然而，采用該種方式同樣也具有一些限制（不便），例如：

         首先，新公司不能與母公司經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，且關(guān)聯(lián)交易存在總收入和利潤的限制。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見》（國資發(fā)改革[2008]139號(hào)）“國有企業(yè)剝離出部分業(yè)務(wù)、資產(chǎn)改制設(shè)立新公司需引入職工持股的，該新公司不得與該國有企業(yè)經(jīng)營同類業(yè)務(wù)；新公司從該國有企業(yè)取得的關(guān)聯(lián)交易收入或利潤不得超過新公司業(yè)務(wù)總收入或利潤的三分之一。通過主輔分離輔業(yè)改制設(shè)立的公司，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！敝?guī)定，新設(shè)的公司將不能與母公司經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，也就是說，必須將母公司的一部分業(yè)務(wù)完全剝離母公司或經(jīng)營新業(yè)務(wù)。而該種剝離對(duì)企業(yè)將會(huì)產(chǎn)生的影響，顯然需要國企的管理者進(jìn)行全面的考慮。并且，為了不讓管理者為自身利益損害任職的母公司的利益，上述139號(hào)文也規(guī)定了新公司因與母公司的關(guān)聯(lián)交易所獲的利潤不得超過自身利潤的三分之一。這就要求改制新設(shè)的公司必須要有自身的業(yè)務(wù)和利潤來源，而不能僅僅仰仗母公司的接濟(jì)。

         其次，聘用關(guān)系須移轉(zhuǎn)。根據(jù)139號(hào)文中“國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級(jí)子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級(jí)改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級(jí)子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲小⒃O(shè)計(jì)、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級(jí)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表?！敝?guī)定，除非該等子公司成為上市公司，否則在此之前，按照上述規(guī)定，參與該持股計(jì)劃的管理層人員必須將聘用關(guān)系轉(zhuǎn)移到子公司方可操作。

         由此可知，若國有企業(yè)本身存在符合條件的可供剝離的業(yè)務(wù)及人員，則可以考慮這種方式。反之，就國有企業(yè)核心業(yè)務(wù)等主業(yè)及其直接管理人員，由于剝離業(yè)務(wù)本身就很難為國資委所認(rèn)可，要適用這種方法便較為困難。

         綜上，該種模式要完全操作成功，包含了母公司與市場投資者共同以貨幣資金出資新設(shè)子公司，子公司從事從國有企業(yè)中剝離的部分業(yè)務(wù)或新業(yè)務(wù)，將相應(yīng)的管理人員的聘用關(guān)系轉(zhuǎn)移到該等子公司等步驟，也并非易事。但相對(duì)而言，較之前兩種方式的繁復(fù)手續(xù)及狹窄的適用范圍，還是有一定的優(yōu)勢。并且，實(shí)際操作時(shí)，若該子公司運(yùn)營情況良好，還可以按照相關(guān)規(guī)定上市，而不受國有企業(yè)的相關(guān)限制。●