（本指引于 2024年3月27日上海市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會(huì)通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請(qǐng)點(diǎn)擊此處反饋）

第一編 總則

為履行中國(guó)女職工保護(hù)法律法規(guī)，貫徹國(guó)際公約，充分維護(hù)婦女合法權(quán)益、促進(jìn)男女平等和婦女全面發(fā)展、充分發(fā)揮婦女在全面建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化國(guó)家中的作用、弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀具有的重要意義，增強(qiáng)使命感、責(zé)任感，依法能動(dòng)履職，切實(shí)把加強(qiáng)新時(shí)代婦女權(quán)益保障工作抓實(shí)抓好的精神與原則，上海市律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)結(jié)合律師辦理女職工勞動(dòng)就業(yè)業(yè)務(wù)操作流程和經(jīng)驗(yàn)等制定本指引。

國(guó)家保障婦女享有與男子平等的勞動(dòng)權(quán)利和社會(huì)保障權(quán)利。用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)婦女的特點(diǎn)，依法保護(hù)婦女在工作和勞動(dòng)時(shí)的薪酬、職業(yè)健康與安全以及休息休假的權(quán)利。

 

第二編 女職工權(quán)益保護(hù)

第一章 女職工勞動(dòng)就業(yè)權(quán)益保護(hù)

2022年10月30日，第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)表決通過新修訂的《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》，為促進(jìn)婦女全面發(fā)展提供了有力制度支撐，也為企業(yè)勞動(dòng)人事用工體系中女職工管理提出了更為全面的合規(guī)要求。

一、入職

（一）平等就業(yè)權(quán)，禁止性別歧視。

1.《婦女權(quán)益保障法》第四十三條規(guī)定：

“用人單位在招錄（聘）過程中，除國(guó)家另有規(guī)定外，不得實(shí)施下列行為:

（一）限定為男性或者規(guī)定男性優(yōu)先；

（二）除個(gè)人基本信息外，進(jìn)一步詢問或者調(diào)查女性求職者的婚育情況；

（三）將妊娠測(cè)試作為入職體檢項(xiàng)目；

（四）將限制結(jié)婚、生育或者婚姻、生育狀況作為錄（聘）用條件；

（五）其他以性別為由拒絕錄（聘）用婦女或者差別化地提高對(duì)婦女錄（聘）用標(biāo)準(zhǔn)的行為。”

2.《勞動(dòng)法》第十二條、第十三條亦有相應(yīng)規(guī)定：“勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視。婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時(shí)，除國(guó)家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。”

（二）勞動(dòng)合同條款應(yīng)增加不得限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。

1.《婦女權(quán)益保障法》第四十四條規(guī)定：

“用人單位在錄（聘）用女職工時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法與其簽訂勞動(dòng)（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議，勞動(dòng)（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)具備女職工特殊保護(hù)條款，并不得規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育等內(nèi)容?！?/span>

2.《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》第五條規(guī)定：“凡適合婦女從事勞動(dòng)的單位，不得拒絕招收女職工；各單位在安排女職工工作崗位時(shí)，不得以任何方式加以歧視和限制”，亦對(duì)用人單位以婚育狀況為篩選條件的招聘方式進(jìn)行了規(guī)制。

二、退休

上海市社會(huì)保險(xiǎn)管理局于1996年印發(fā)《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》(滬社保業(yè)一[1996]76號(hào))，其中規(guī)定：

“女職工年滿50周歲（從事管理和技術(shù)崗位工作的年滿55周歲），并已符合退休（職）條件的，可按有關(guān)規(guī)定辦理退休、退職手續(xù)；女職工原從事管理和技術(shù)崗位工作，后因合同期滿或其他工作需要又改為從事生產(chǎn)服務(wù)工作崗位的，經(jīng)單位出具有關(guān)證明后，可按其實(shí)際從事的崗位核定退休、退職年齡?！?/span>

該規(guī)定沿用至今，成為了上海市以崗位性質(zhì)判斷女職工退休年齡的有力政策依據(jù)。但實(shí)踐中仍存在女職工退休年齡所引發(fā)的相關(guān)爭(zhēng)議，主要有以下幾點(diǎn)：

（一）女職工所從事的崗位性質(zhì)的確定

裁判部門認(rèn)為，對(duì)于職工退休時(shí)的工作崗位屬于管理或技術(shù)崗位還是操作服務(wù)崗位，要結(jié)合企業(yè)內(nèi)部崗位分類管理文件等綜合認(rèn)定，屬于企業(yè)的用工自主管理權(quán)范疇。

由此可知，女職工所從從事崗位之性質(zhì)并不以該職務(wù)名稱或女職工自認(rèn)所確定的，而是主要取決于用人單位的規(guī)定，屬于企業(yè)用工自主管理權(quán)范疇。如果用人單位沒有相關(guān)規(guī)定的，則裁審部門將根據(jù)女員工所從事的工作崗位、工作內(nèi)容、是否有下屬等因素綜合判決是否屬于管理崗位或?qū)I(yè)技術(shù)崗位。

（二）女職工管理崗位被免除的處理

裁判部門認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)公司法的相關(guān)規(guī)定，董事會(huì)的職權(quán)由公司章程確定，公司章程載明董事會(huì)有權(quán)根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)的，章程內(nèi)容有效。

由此可知，以董事會(huì)等法定形式免除女職工管理崗位的，系公司行使經(jīng)營(yíng)管理自主權(quán)，該決議合法有效，據(jù)此在終止年滿50周歲女職工勞動(dòng)合同的不構(gòu)成違法終止。

（三）勞動(dòng)實(shí)操指引

1.明確崗位性質(zhì)

發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，勞動(dòng)合同當(dāng)然的作為法院認(rèn)定的崗位性質(zhì)的重要依據(jù)，加之實(shí)務(wù)中判斷女職工的退休年齡，通常根據(jù)女職工退休前的最后一份《勞動(dòng)合同》約定的工作崗位進(jìn)行判斷，因此用人單位可在與女職工訂立的最后一份合同中寫明該員工所屬崗位的性質(zhì)、職責(zé)，或在《員工手冊(cè)》等規(guī)章制度中對(duì)管理、技術(shù)崗位加以釋明，同時(shí)附上單位內(nèi)的組織架構(gòu)近一步予以區(qū)分。

適用后者時(shí)要注意，此類涉及員工切身利益的規(guī)章制度的出臺(tái)應(yīng)當(dāng)遵循《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定的法定的民主程序，并經(jīng)員工簽字確認(rèn)收悉。

2.明確告知變更

如前所述，勞動(dòng)合同中可直接約定崗位性質(zhì)，若合同履行過程中涉及崗位調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)出書面通知告知員工并要求其簽字確認(rèn)新崗位相關(guān)信息，并根據(jù)其需求為其辦理退休手續(xù)。

為避免后續(xù)可能產(chǎn)生的爭(zhēng)議，在女職工達(dá)法定退休年齡時(shí)，應(yīng)及時(shí)作出終止勞動(dòng)合同的意思表示，避免雙方因繼續(xù)履行而形成特殊勞動(dòng)關(guān)系。

3.設(shè)立員工異議制度

用人單位可在企業(yè)內(nèi)實(shí)行退休員工異議制度，即與到達(dá)法定退休年齡的女職工終止勞動(dòng)合同前充分聽取職工自身的意見。若女職工認(rèn)為自己所在崗位屬于管理、技術(shù)崗位的，用人單位除從自身勞動(dòng)人事用工角度判斷外，還應(yīng)當(dāng)尋求勞動(dòng)行政主管部門或相關(guān)法律渠道的意見，綜合評(píng)估該爭(zhēng)議職工是否已達(dá)退休條件。

若職工未就退休事宜提出異議，則可要求該職工向單位提交退休申請(qǐng)，同時(shí)做好全過程的留痕留證，為避免在后續(xù)可能的訴訟中因舉證不利而承擔(dān)不利的風(fēng)險(xiǎn)。

 

第二章 女職工安全健康權(quán)益保護(hù)

一、女職工職業(yè)禁忌

在職場(chǎng)工作中，女職工會(huì)有經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期、更年期等女性特殊生理時(shí)間，這些將直接影響到女職工的勞動(dòng)能力和其本人與下一代身心健康。因此，律師在實(shí)務(wù)操作中需告知用人單位不得安排不適合女職工從事的工作和勞動(dòng)，尤其是禁忌從事的勞動(dòng)范圍，并應(yīng)當(dāng)將本單位屬于女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍的崗位書面告知女職工。

（一）職業(yè)禁忌范圍

1.全國(guó)普適標(biāo)準(zhǔn)

按照《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》附錄規(guī)定：

1.1 禁忌從事的勞動(dòng)范圍：

（1）礦山井下作業(yè)；

（2）體力勞動(dòng)強(qiáng)度分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的作業(yè)；

（3）每小時(shí)負(fù)重6次以上、每次負(fù)重超過20公斤的作業(yè)，或者間斷負(fù)重、每次負(fù)重超過25公斤的作業(yè)。

1.2 在經(jīng)期禁忌從事的勞動(dòng)范圍：

（1）冷水作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第二級(jí)、第三級(jí)、第四級(jí)冷水作業(yè)；

（2）低溫作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第二級(jí)、第三級(jí)、第四級(jí)低溫作業(yè)；

（3）體力勞動(dòng)強(qiáng)度分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級(jí)、第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的作業(yè)；

（4）高處作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級(jí)、第四級(jí)高處作業(yè)。

1.3 在孕期禁忌從事的勞動(dòng)范圍：

（1）作業(yè)場(chǎng)所空氣中鉛及其化合物、汞及其化合物、苯、鎘、鈹、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己內(nèi)酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、環(huán)氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質(zhì)濃度超過國(guó)家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè)；

（2）從事抗癌藥物、己烯雌酚生產(chǎn)，接觸麻醉劑氣體等的作業(yè)；

（3）非密封源放射性物質(zhì)的操作，核事故與放射事故的應(yīng)急處置；

（4）高處作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的高處作業(yè)；

（5）冷水作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的冷水作業(yè)；

（6）低溫作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的低溫作業(yè)；

（7）高溫作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級(jí)、第四級(jí)的作業(yè)；

（8）噪聲作業(yè)分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級(jí)、第四級(jí)的作業(yè)；

（9）體力勞動(dòng)強(qiáng)度分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第三級(jí)、第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的作業(yè)；

（10）在密閉空間、高壓室作業(yè)或者潛水作業(yè)，伴有強(qiáng)烈振動(dòng)的作業(yè)，或者需要頻繁彎腰、攀高、下蹲的作業(yè)。

1.4 在哺乳期禁忌從事的勞動(dòng)范圍：

（1）孕期禁忌從事的勞動(dòng)范圍的（1）、（3）、（9）；

（2）作業(yè)場(chǎng)所空氣中錳、氟、溴、甲醇、有機(jī)磷化合物、有機(jī)氯化合物等有毒物質(zhì)濃度超過國(guó)家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè)。

1.5 在已婚待孕期禁忌從事的勞動(dòng)范圍：

《女職工保健工作規(guī)定》第九條“從事鉛、汞、苯、鎘等作業(yè)場(chǎng)所屬于國(guó)標(biāo)《有毒作業(yè)分級(jí)》標(biāo)準(zhǔn)中第Ⅲ－Ⅳ級(jí)的作業(yè)。”

2.地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)

除了上述國(guó)家的規(guī)定外，不同區(qū)域的標(biāo)準(zhǔn)還有所不同。例如：《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》（2010修正）還有如下特別規(guī)定：

2.1 一般禁止從事的工作范圍：

（1）人工鍛打、人工裝卸、冷藏、強(qiáng)烈振動(dòng)的工作；

（2）建筑業(yè)腳手架的組裝和拆除作業(yè)，以及電力、電信行業(yè)的高處架線作業(yè)；

2.2 經(jīng)期禁止工作的范圍：

對(duì)從事高空、低溫、冷水、野外流動(dòng)和國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度作業(yè)的女職工，在月經(jīng)期間應(yīng)暫時(shí)調(diào)做其他工作或給予公假一天。

2.3 孕期和哺乳期禁忌從事的工作范圍：

（1）生產(chǎn)或使用鉛、苯、汞、鎘、二硫化碳的工作，以及超過衛(wèi)生防護(hù)要求劑量當(dāng)量限值的放射性工作。

（2）生產(chǎn)抗癌藥物、性激素的工作或接觸錳、鉻、鈹、砷、磷及其化合物和苯胺、環(huán)氧乙烷、氯乙烯及其他有機(jī)氯化合物的工作。

（3）在氰化物、氮氧化物、一氧化碳、氯、己內(nèi)酰胺、甲醛、氟、溴、甲醇等濃度超過國(guó)家衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的場(chǎng)所內(nèi)工作。

2.4 未育女職工禁止從事的工作：

生產(chǎn)或使用鉛、苯、汞、鎘、二硫化碳的工作，以及超過衛(wèi)生防護(hù)要求劑量當(dāng)量限值的放射性工作或生產(chǎn)性激素工作。

二、女職工安全健康權(quán)益特殊待遇

（一）普適性待遇

1.《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》第三十一條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)定期為女職工安排婦科、乳腺以及婦女特殊需要的其他健康檢查?！?/span>

2.《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十條規(guī)定：“女職工較多的用人單位應(yīng)設(shè)立衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施?！?/span>

3.《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》第三條規(guī)定：“三月八日婦女節(jié)，婦女放假半天?！?/span>

（二）特殊生理時(shí)期的特殊待遇

1.月經(jīng)期：用人單位不得安排國(guó)家以及所在地區(qū)規(guī)定的月經(jīng)期禁忌從事的勞動(dòng)?；加兄囟韧唇?jīng)及月經(jīng)過多的女職工，經(jīng)醫(yī)療或婦幼保健機(jī)構(gòu)確診并提交相關(guān)醫(yī)療證明的，月經(jīng)期可給予1-2天的休假。女職工在100人以上的用人單位，應(yīng)建立衛(wèi)生室并健全制度設(shè)專人管理；女職工在100人以下的用人單位，應(yīng)設(shè)簡(jiǎn)易溫水箱及沖洗器；流動(dòng)分散作業(yè)的單位，可發(fā)放自用沖洗器。（《女職工保健工作規(guī)定》第七條)

各地區(qū)也有不同的特殊待遇規(guī)定，比如《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》（2010修正）第八條規(guī)定：“從事高空、低溫、冷水、野外流動(dòng)和國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度作業(yè)的女職工，在月經(jīng)期間用人單位應(yīng)暫時(shí)調(diào)崗或給予公假一天；生產(chǎn)第一線的女職工，酌情給予照顧?！?/span>

2.孕前：有過兩次以上流產(chǎn)又無子女的女職工，應(yīng)暫時(shí)調(diào)離有可能直接或間接導(dǎo)致流產(chǎn)的崗位。（《女職工保健工作規(guī)定》第九條）

3.孕期：用人單位不得安排從事國(guó)家以及所在地區(qū)規(guī)定的孕期禁忌從事的勞動(dòng)。

孕期女職工在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)產(chǎn)檢的，計(jì)入勞動(dòng)時(shí)間。妊娠滿七個(gè)月應(yīng)給予工間休息或減輕工作。對(duì)懷孕七個(gè)月以上的女職工，不得安排其延長(zhǎng)工作時(shí)間和夜班。立位作業(yè)的女職工，妊娠滿七個(gè)月后，其工作場(chǎng)所應(yīng)設(shè)立休息座位。對(duì)從事頻繁彎腰、攀高、下蹲、抬舉、搬運(yùn)等容易引起流產(chǎn)、早產(chǎn)的工作，或者經(jīng)區(qū)以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明不宜從事原工作的，應(yīng)暫時(shí)調(diào)崗或減輕工作量。經(jīng)二級(jí)及以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明有習(xí)慣性流產(chǎn)史和嚴(yán)重的妊娠并發(fā)癥、妊娠合并癥等可能影響正常生育的，女職工提出申請(qǐng)，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其產(chǎn)前假。（《女職工保健工作規(guī)定》第十條、《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》（2010修正）第十一條、《上海市婦女權(quán)益保障條例》第四十五條）

4.產(chǎn)后及哺乳期：用人單位不得安排從事國(guó)家以及所在地區(qū)規(guī)定的哺乳期禁忌從事的勞動(dòng)。產(chǎn)假期滿恢復(fù)工作時(shí)，用人單位應(yīng)允許女職工有1至2周時(shí)間逐漸恢復(fù)原工作量。（《女職工保健工作規(guī)定》第十一條）

用人單位不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和哺乳期禁忌從事的其他勞動(dòng)，不得安排其延長(zhǎng)工作時(shí)間和夜班。用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時(shí)哺乳時(shí)間，生育多胞胎的，每多一胎每天增加一小時(shí)。嬰兒滿周歲時(shí)，經(jīng)區(qū)以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診為體弱兒的，可適當(dāng)延長(zhǎng)女職工的授乳時(shí)間，但不得超過6個(gè)月。授乳時(shí)間及在本單位內(nèi)授乳往返時(shí)間，應(yīng)算作勞動(dòng)時(shí)間。（《女職工保健工作規(guī)定》第十二條）

經(jīng)二級(jí)及以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明患有產(chǎn)后嚴(yán)重影響母嬰身體健康疾病的，女職工提出申請(qǐng)，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其哺乳假。（《上海市婦女權(quán)益保障條例》第四十五條）

5.更年期：經(jīng)區(qū)以上醫(yī)療或婦幼保健機(jī)構(gòu)診斷為更年期綜合癥的，經(jīng)治療效果仍不顯著且不適應(yīng)原工作的，用人單位應(yīng)暫時(shí)安排適宜的工作。用人單位對(duì)進(jìn)入更年期的女職工應(yīng)每1至2年進(jìn)行一次婦科疾病的查治。（《女職工保健工作規(guī)定》第十三條）

 

第三章 女職工生育權(quán)益保護(hù)

一、女職工產(chǎn)期保護(hù)

1.產(chǎn)假：《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第619號(hào)）第七條規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明，難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明，女職工懷孕未滿４個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿４個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。”

2.生育假：除上述國(guó)家規(guī)定的產(chǎn)假之外，對(duì)于符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，各地還額外設(shè)有生育假獎(jiǎng)勵(lì)，生育假一般應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)假合并連續(xù)使用，享受產(chǎn)假同等待遇。需要注意的是，不同區(qū)域的生育假獎(jiǎng)勵(lì)可能有所不同。比如，《上海市計(jì)劃生育獎(jiǎng)勵(lì)與補(bǔ)助若干規(guī)定》（滬府規(guī)〔2022〕18號(hào)文）第二條規(guī)定：“符合法律法規(guī)規(guī)定生育的夫妻，女方除享受國(guó)家規(guī)定的產(chǎn)假外，還可以再享受生育假60天。”

3.配偶陪產(chǎn)假：配偶陪產(chǎn)假又稱為護(hù)理假，散見于各地規(guī)定。需要注意的是，不同區(qū)域的配偶陪產(chǎn)假可能有所不同。比如，《上海市計(jì)劃生育獎(jiǎng)勵(lì)與補(bǔ)助若干規(guī)定》（滬府規(guī)〔2022〕18號(hào)文）第二條規(guī)定：“符合法律法規(guī)規(guī)定生育的夫妻，男方享受配偶陪產(chǎn)假10天。配偶陪產(chǎn)假應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)假期間連續(xù)使用，按照本人正常出勤應(yīng)得的工資發(fā)給?！?/span>

4.育兒假：國(guó)家支持有條件的地方設(shè)立父母育兒假。截至目前，全國(guó)各省市基本上都明確了育兒假標(biāo)準(zhǔn)，但各地育兒假天數(shù)并不完全相同。比如，《上海市計(jì)劃生育獎(jiǎng)勵(lì)與補(bǔ)助若干規(guī)定》（滬府規(guī)〔2022〕18號(hào)文）第三條規(guī)定：“符合法律法規(guī)規(guī)定生育的夫妻，在其子女年滿3周歲之前，雙方每年可以享受育兒假各5天，育兒假按照生育的子女?dāng)?shù)量累計(jì)計(jì)算天數(shù)。育兒假期間的工資，按照本人正常出勤應(yīng)得的工資發(fā)給。每年的育兒假?gòu)钠渥优錾掌鹩?jì)算。育兒假一般應(yīng)當(dāng)在每個(gè)周期年內(nèi)使用，可以連續(xù)使用，也可以分散使用?！?/span>

5.地區(qū)差異：根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》規(guī)定，當(dāng)用人單位注冊(cè)地和勞動(dòng)合同履行地對(duì)上述假期規(guī)定存在差異時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊(cè)地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動(dòng)者約定按照用人單位注冊(cè)地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。

6.生育津貼：女職工享有生育津貼。女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付；對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第八條）

7.差額補(bǔ)足：女職工生育或者流產(chǎn)時(shí)所在用人單位的上年度職工月平均工資高于上年度本市全口徑城鎮(zhèn)單位就業(yè)人員月平均工資300%的，高出部分由用人單位支付。女職工享受的生育生活津貼標(biāo)準(zhǔn)低于本人產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由其生育或者流產(chǎn)時(shí)所在用人單位按國(guó)家規(guī)定支付。（《上海市醫(yī)療保障局、上海市財(cái)政局、上海市衛(wèi)生健康委員會(huì)、上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于進(jìn)一步做好生育保險(xiǎn)有關(guān)工作的通知》第四條）

8.醫(yī)療費(fèi)用：女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付;對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第八條）

二、女職工哺乳期保護(hù)

1.哺乳時(shí)間：對(duì)哺乳未滿１周歲嬰兒的女職工，應(yīng)在每天的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)安排1小時(shí)哺乳時(shí)間；生育多胞胎的，每多哺乳1個(gè)嬰兒每天增加1小時(shí)哺乳時(shí)間。嬰兒滿周歲后，經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診為體弱兒的，可適當(dāng)延長(zhǎng)哺乳時(shí)間，但不得超過6個(gè)月。女職工比較多的用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)女職工的需要，建立女職工衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施，妥善解決女職工在生理衛(wèi)生、哺乳方面的困難。

2.哺乳假：女職工生育后，若有困難且工作許可，由本人提出申請(qǐng)，經(jīng)單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)一定天數(shù)的哺乳假。比如，《上海市婦女權(quán)益保障條例》（上海市第十五屆人大常委會(huì)公告第140號(hào)）第四十五條規(guī)定：“經(jīng)二級(jí)及以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明患有產(chǎn)后嚴(yán)重影響母嬰身體健康疾病的，女職工本人提出申請(qǐng)，用人單位應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其哺乳假?！睉?yīng)當(dāng)注意的是，女職工申請(qǐng)產(chǎn)前假或哺乳假時(shí)，還應(yīng)遵守《關(guān)于本市醫(yī)療機(jī)構(gòu)依法開具產(chǎn)前假和哺乳假有關(guān)疾病證明的通知》（滬衛(wèi)疾婦[2010]107號(hào)文）的相關(guān)規(guī)定。

3.工資福利保護(hù)：用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資和福利待遇。女職工按照有關(guān)規(guī)定享受的產(chǎn)前假、哺乳假期間，其工資不得低于本人原工資的百分之八十，并不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)；調(diào)整工資時(shí)，產(chǎn)前假、產(chǎn)假、哺乳假視作正常出勤。（《上海市婦女權(quán)益保障條例》第四十五條）

4.勞動(dòng)保護(hù)：用人單位不得安排哺乳期女職工安排其從事哺乳期禁忌從事的勞動(dòng)；對(duì)哺乳未滿１周歲嬰兒的女職工，不得延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間或者安排夜班勞動(dòng)；不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，限制女職工晉職、晉級(jí)、評(píng)聘專業(yè)技術(shù)職稱和職務(wù)，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議；女職工在孕期或者哺乳期不適應(yīng)原工作崗位的，可以與用人單位協(xié)商調(diào)整該期間的工作崗位或者改善相應(yīng)的工作條件；女職工在孕期或者哺乳期可以與用人單位協(xié)商采用彈性工作時(shí)間或者居家辦公等靈活的工作方式。（《上海市婦女權(quán)益保障條例》第四十五條）

5.解雇保護(hù)：用人單位不得以《勞動(dòng)合同法》第四十條（無過失辭退）、《勞動(dòng)合同法》第四十一條（經(jīng)濟(jì)性裁員），與處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工解除勞動(dòng)合同。當(dāng)處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工勞動(dòng)合同到期時(shí)，用人單位不得適用《勞動(dòng)合同法》第四十四條第（一）項(xiàng)之規(guī)定終止勞動(dòng)合同，而應(yīng)將勞動(dòng)合同續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)才能終止。（《勞動(dòng)法》第四十二條）

6.勞動(dòng)紀(jì)律：雖然法律對(duì)女職工有如此多的特殊保護(hù)，但這并不意味著國(guó)家實(shí)行對(duì)女職工的特殊保護(hù)是無限保護(hù)，女職工仍應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。如果女職工存在《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定情形之一的，用人單位仍可依法解除女職工的勞動(dòng)合同。（《勞動(dòng)法》第三十九條）

7.終止合同：用人單位存在《勞動(dòng)合同法》第四十四條第（四）-（六）項(xiàng)規(guī)定的情形之一的，仍可依法終止處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工的勞動(dòng)合同。（《勞動(dòng)法》第四十四條）

 

第四章 職場(chǎng)性騷擾防治與女員工隱私保護(hù)

近年來，性騷擾事件不斷被媒體曝光，引發(fā)社會(huì)廣泛關(guān)注?！睹穹ǖ洹?、《婦女權(quán)益保障法》、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》等均對(duì)防治性騷擾作出了規(guī)定。職場(chǎng)性騷擾不僅違反法律規(guī)定，而且侵害受害人的權(quán)益，損害員工的身心健康，對(duì)工作氛圍、用人單位人際關(guān)系造成不良影響。因此，各用人單位應(yīng)將防治職場(chǎng)性騷擾落到實(shí)處，制定相關(guān)規(guī)章制度刻不容緩。

第一節(jié) 職場(chǎng)性騷擾的定義和表現(xiàn)形式

一、定義

《民法典》第一千零一十條第一款規(guī)定：“違背他人意愿，以言語、文字、圖像、肢體行為等方式對(duì)他人實(shí)施性騷擾的，受害人有權(quán)依法請(qǐng)求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。結(jié)合性騷擾發(fā)生的場(chǎng)所，可將職場(chǎng)性騷擾定義為，發(fā)生在工作場(chǎng)所的，違反員工意愿，以語言、表情、動(dòng)作、文字、圖像、視頻、語音、鏈接或其他任何方式使員工產(chǎn)生與性有關(guān)聯(lián)想的不適感的行為，無論行為實(shí)施者是否具有騷擾或其他任何不當(dāng)目的或意圖?！?/span>

具體而言，構(gòu)成“職場(chǎng)性騷擾”主要包含以下三個(gè)特征：

1.騷擾者實(shí)施了與性有關(guān)的行為

性騷擾行為的表現(xiàn)方式有前述多種形式，其共同特點(diǎn)是與性相關(guān)。騷擾者在實(shí)施性騷擾時(shí)，可能采取口頭的方式，也可能采用書面形式，還可能采用其他行為或舉動(dòng)。

2.騷擾者是在職場(chǎng)上利用職權(quán)或職務(wù)之便實(shí)施的

具體說來，主要可以分為兩種情形：

（1）用人單位的上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)利用職權(quán)之便對(duì)下級(jí)員工進(jìn)行性騷擾；

（2）用人單位的員工利用工作之便對(duì)同事進(jìn)行性騷擾。

3.違背受害員工的意愿

性騷擾行為是違背受害員工意愿的行為，受害人因此會(huì)產(chǎn)生憤怒、焦慮、畏懼等不良情緒。所謂“違背意愿”，是指用明確反對(duì)，或者用拒絕、抵抗的語言文字拒絕騷擾。員工向上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)投訴、舉報(bào)的行為也視為一種“違背意愿”的表達(dá)。

職場(chǎng)性騷擾并非僅指男性員工對(duì)女性員工實(shí)施性騷擾，也包括女性員工對(duì)男性員工實(shí)施性騷擾，甚至還可能包括同性員工之間實(shí)施的性騷擾行為，只要具備如上三個(gè)特征就構(gòu)成性騷擾。

二、職場(chǎng)性騷擾的表現(xiàn)形式

職場(chǎng)性騷擾的表現(xiàn)形式多種多樣，主要包括言語、文字、圖像、肢體等形式，具體如下：

1.言語形式的性騷擾

（1）當(dāng)面評(píng)論他人身體的敏感部位；

（2）不受歡迎的稱呼、性挑逗；

（3）與性有關(guān)的下流的笑話、戲弄；

（4）詢問或者告知性經(jīng)驗(yàn)，向他人講述個(gè)人性經(jīng)歷；

（5）其他不受歡迎與性有關(guān)的言語。

2.文字形式的性騷擾

多次發(fā)送帶有淫穢、污辱內(nèi)容的信件、手機(jī)短信、微信、電子郵件、傳真等。

3.圖像形式的性騷擾

（1）多次通過電子郵件、微博、微信等形式發(fā)送或展示色情、具有性內(nèi)容的圖片、視頻和物品；

（2）在工作場(chǎng)所周圍布置淫穢圖片、廣告等，使他人感到難堪。

4.肢體形式的性騷擾

（1）不受歡迎的、不必要的肢體接觸——包括拍、捏、撫摸、親吻、摟抱、愛撫或者不恰當(dāng)觸摸敏感部位，或在他人周圍對(duì)自己做涉性的接觸或撫摸；

（2）要求發(fā)生不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系；

（3）使用與工作相關(guān)的威脅或獎(jiǎng)勵(lì)要求性支持；

（4）反復(fù)凝視他人身體敏感部位；

（5）以跟蹤、騷擾信息、寄送物品等方式持續(xù)對(duì)他人表達(dá)、傳遞含性暗示的內(nèi)容；

（6）對(duì)他人做出猥褻動(dòng)作，甚至暴露其性器官等。

當(dāng)受害人遇到上述性騷擾事件時(shí)，應(yīng)根據(jù)性騷擾實(shí)施者是否會(huì)威脅自身安全，選擇合適方式，或斷然拒絕或把話挑明要求對(duì)方檢點(diǎn)，對(duì)性騷擾堅(jiān)定說“不”。

 

第二節(jié) 建立職場(chǎng)性騷擾防治制度

2021年，深圳市率先出臺(tái)《深圳市防治性騷擾行為指南》，2021年3月，全國(guó)婦聯(lián)權(quán)益部發(fā)布《防治職場(chǎng)性騷擾指導(dǎo)手冊(cè)》，2023年3月人力資源社會(huì)保障部辦公廳等六部門印發(fā)《消除工作場(chǎng)所性騷擾制度（參考文本）》等，均涉及建立職場(chǎng)性騷擾防治制度。

《民法典》第一千零一十條第二款規(guī)定：“機(jī)關(guān)、企業(yè)、學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施，防止和制止利用職權(quán)、從屬關(guān)系等實(shí)施性騷擾。”因此，用人單位有義務(wù)建立職場(chǎng)防治性騷擾機(jī)制，有效預(yù)防、調(diào)查和處理性騷擾問題。建議從職場(chǎng)性騷擾的防治對(duì)象、員工培訓(xùn)、專門機(jī)構(gòu)、投訴舉報(bào)、調(diào)查方式及流程、隱私和保護(hù)、罰則等方面來建立職場(chǎng)性騷擾防治制度。

一、職場(chǎng)性騷擾的防治對(duì)象

性騷擾實(shí)施者主要有以下兩種類型：

1.條件交換型性騷擾實(shí)施者

條件交換型性騷擾實(shí)施者利用權(quán)力、地位和優(yōu)勢(shì)實(shí)施與性有關(guān)的行為。

2.敵意環(huán)境型性騷擾實(shí)施者

敵意環(huán)境型性騷擾實(shí)施者出于性方面的原因?qū)⑹芎θ酥糜跀骋?、不友好或無禮的工作和學(xué)習(xí)環(huán)境中的行為。

二、防治職場(chǎng)性騷擾相關(guān)的員工培訓(xùn)

針對(duì)職場(chǎng)性騷擾開展培訓(xùn)，可幫助員工提高對(duì)性騷擾的認(rèn)識(shí)，了解本單位防治性騷擾制度的內(nèi)容，提高判斷性騷擾的認(rèn)識(shí)水平，增強(qiáng)防治性騷擾事件的能力。具體可通過以下幾個(gè)方面對(duì)員工進(jìn)行職場(chǎng)性騷擾防治相關(guān)的培訓(xùn)。

1.開展預(yù)防和制止工作場(chǎng)所性騷擾行為的宣傳教育活動(dòng)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定，與職場(chǎng)性騷擾有關(guān)的規(guī)章制度應(yīng)以公示方式讓全體員工知悉，并經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定?？蓪⒔剐则}擾的相關(guān)規(guī)章制度、標(biāo)識(shí)和宣傳畫、舉報(bào)投訴熱線電話張貼在公告欄，公布在單位官網(wǎng)，通過電子郵件寄送給全體員工，印制于員工手冊(cè)、工作規(guī)則中，在教育訓(xùn)練課程中展示，等等。

2.組織預(yù)防和制止工作場(chǎng)所性騷擾的專題培訓(xùn)

用人單位每年應(yīng)定期對(duì)全體員工進(jìn)行防治職場(chǎng)性騷擾的教育培訓(xùn)。所有員工都必須參加防治職場(chǎng)性騷擾的定期培訓(xùn)。根據(jù)培訓(xùn)對(duì)象和內(nèi)容的不同，可將員工培訓(xùn)分為員工入職培訓(xùn)和管理層培訓(xùn)。

3.在員工入職培訓(xùn)中加入防治職場(chǎng)性騷擾的內(nèi)容

內(nèi)容可以包含“了解單位防治職場(chǎng)性騷擾的制度”、“拒絕成為加害人”和“受害之后怎么做”三個(gè)方面。

第一，“了解單位防治職場(chǎng)性騷擾的制度”主要是指員工通過入職培訓(xùn)，了解熟悉相關(guān)內(nèi)容，主要包括：認(rèn)識(shí)性騷擾；性騷擾對(duì)單位和員工的危害；單位處置性騷擾的機(jī)構(gòu)；用人單位處理職場(chǎng)性騷擾的原則和流程；實(shí)施職場(chǎng)性騷擾應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任等。

第二，“拒絕成為加害人”主要是指避免不自覺地成為了加害人的角色。培訓(xùn)內(nèi)容包括性別意識(shí)訓(xùn)練，學(xué)習(xí)職場(chǎng)尊重語言，拒絕被誘導(dǎo)實(shí)施性騷擾等等。如，辦公室里有同事肆無忌憚地對(duì)女同事開色情玩笑時(shí)，旁觀者不應(yīng)隨之附和、起哄，而應(yīng)及時(shí)制止或向投訴機(jī)構(gòu)舉報(bào)。

第三，“受害之后怎么做”主要是指員工遭遇性騷擾后，可以采用的救濟(jì)手段。具體內(nèi)容包括：遭遇性騷擾后如何舉報(bào)，如何保存證據(jù)，可以向誰求助，如何維護(hù)自己的權(quán)益等。

4.對(duì)管理層進(jìn)行防治性騷擾的培訓(xùn)

對(duì)管理層培訓(xùn)的內(nèi)容主要包括：防治性騷擾的重要意義；如何預(yù)防職場(chǎng)性騷擾；單位防治性騷擾的法律責(zé)任；如何處理投訴信息；如何保護(hù)受害人合法權(quán)益；如何依法做出懲處決定；如何妥善應(yīng)對(duì)輿情等。

三、建立防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)

用人單位應(yīng)建立防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)，專門機(jī)構(gòu)可設(shè)在人力資源管理部門或者工會(huì)，組成人員除人力資源管理部門或者工會(huì)人員，還應(yīng)包括用人單位的高層管理者，同時(shí)確保成員性別相對(duì)均衡。

1.防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)的職責(zé)

防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)防治性騷擾相關(guān)事務(wù)，履行下列職責(zé)：

（1）負(fù)責(zé)統(tǒng)籌規(guī)劃防治性騷擾工作的教育培訓(xùn)。

（2）負(fù)責(zé)組織對(duì)性騷擾投訴的調(diào)查。

（3）作出對(duì)性騷擾行為的認(rèn)定和處理決定。

（4）反映防治性騷擾工作中存在的問題及意見建議。

（5）組織起草防治職場(chǎng)性騷擾工作的相關(guān)制度。

（6）辦理其他與防治性騷擾工作相關(guān)事務(wù)。為便于員工咨詢、投訴和舉報(bào)，防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)應(yīng)設(shè)置熱線電話、傳真、專用信箱（包括電子信箱）等，并對(duì)外公布。

（7）確保投訴人不會(huì)受到打擊報(bào)復(fù)。

2.防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的職責(zé)

防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人應(yīng)履行以下職責(zé)：

（1）營(yíng)造無性騷擾的工作環(huán)境，以身作則，建立良好的工作場(chǎng)所的行為規(guī)范；

（2）就員工投訴與相關(guān)方進(jìn)行溝通；

（3）在意識(shí)到發(fā)生了性騷擾事件后立即處理，不論當(dāng)事人是否提出性騷擾的投訴；

（4）在性騷擾調(diào)查過程中采取適當(dāng)行動(dòng)，包括在適當(dāng)情況下，將性騷擾投訴人與實(shí)施性騷擾者分開；

（5）確保性騷擾的處理過程是在保密的情況下進(jìn)行的。

四、投訴舉報(bào)

員工在工作場(chǎng)所遇到本章一（二）所羅列行為的，應(yīng)向?qū)嵤┱弑砻?/span>“你這種行為是不受歡迎的”等明確態(tài)度，并有權(quán)向其上級(jí)主管或?qū)ｉT機(jī)構(gòu)舉報(bào)投訴，上級(jí)主管接到員工投訴的，也應(yīng)匯報(bào)至專門機(jī)構(gòu)。舉報(bào)投訴可以是口頭或書面的。如果以口頭方式提出投訴，專門機(jī)構(gòu)對(duì)舉報(bào)投訴事項(xiàng)進(jìn)行受理登記，并記錄下所提供的所有細(xì)節(jié)。員工應(yīng)準(zhǔn)備并報(bào)告所有相關(guān)的細(xì)節(jié)，如發(fā)生了什么事情；什么時(shí)候發(fā)生的，在哪里發(fā)生的；當(dāng)時(shí)還有什么人在場(chǎng)等等。投訴應(yīng)盡快提出，不應(yīng)遲于最后一起性騷擾事件發(fā)生后三年內(nèi)提出，除非有特殊情況阻止當(dāng)事人投訴。

五、調(diào)查方式及流程

借鑒《深圳市防治性騷擾行為指南》、《防治職場(chǎng)性騷擾指導(dǎo)手冊(cè)》等前述文件中調(diào)查取證環(huán)節(jié)，專門機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)本單位員工涉嫌性騷擾事件線索或收到涉及本單位員工的投訴舉報(bào)后，應(yīng)積極采取行動(dòng)。如進(jìn)行初步了解，對(duì)受害人提供心理輔導(dǎo)或其他幫助，并做好投訴人的隱私保密工作。了解過程中，要主動(dòng)與相關(guān)當(dāng)事人溝通，聽取意見，了解訴求。根據(jù)初步了解的情況，若涉嫌性騷擾行為應(yīng)予以受理的，進(jìn)入如下調(diào)查程序。

1.約見雙方當(dāng)事人

開展調(diào)查時(shí)，應(yīng)及時(shí)約見投訴人/舉報(bào)人，了解事情經(jīng)過。隨后以書面方式告知被投訴人，并向被投訴人提供針對(duì)他的指控的詳細(xì)內(nèi)容。約見應(yīng)采用個(gè)別、分別的保密形式進(jìn)行，并制作書面記錄，由約見人和被約見人簽字確認(rèn)。但應(yīng)當(dāng)為被投訴人提供回應(yīng)機(jī)會(huì)，解釋和回應(yīng)其行為。專門機(jī)構(gòu)應(yīng)盡一切努力在15天內(nèi)解決性騷擾投訴。如果無法做到，專門機(jī)構(gòu)應(yīng)告知雙方。

如果性騷擾投訴的任何一方認(rèn)為投訴沒有按照本制度處理，他或她應(yīng)聯(lián)絡(luò)專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人。

2.調(diào)查取證

如果初步判定涉嫌性騷擾的投訴，專門機(jī)構(gòu)應(yīng)牽頭成立調(diào)查組開展調(diào)查工作。調(diào)查組成員應(yīng)與當(dāng)事人無親屬關(guān)系或與當(dāng)事人和本案無利害關(guān)系。所有的調(diào)查將由一個(gè)受過必要的培訓(xùn)或具備一定經(jīng)驗(yàn)的人來處理。如有重大事件，可聘請(qǐng)性別平等促進(jìn)機(jī)構(gòu)作為顧問參與調(diào)查。

調(diào)查人員應(yīng)約見投訴人、被投訴人以及相關(guān)的目擊者或證人。所有接受約見的人都有權(quán)閱讀調(diào)查人員的記錄，審查他們的陳述，以確保其準(zhǔn)確性。

在對(duì)性騷擾案件進(jìn)行調(diào)查取證時(shí)，調(diào)查人員應(yīng)注意性騷擾發(fā)生的“人”“事”“時(shí)”“地”“物”五要素。通過與舉報(bào)人的溝通，深入訪談事件背后的細(xì)節(jié)，并尋求足以佐證其陳述的所有證據(jù)（包括直接、間接、情況證據(jù)等），以判斷當(dāng)事人陳述的合理性。還應(yīng)查明個(gè)案發(fā)生的背景、當(dāng)事人之關(guān)系、環(huán)境、行為人言詞、行為及相對(duì)人認(rèn)知等。這些證據(jù)包括但不限于：

（1）受害人陳述；

（2）電子證據(jù)，如微信聊天記錄、電子郵件記錄、短信記錄、通話記錄；

（3）視聽證據(jù)，如圖片、錄音、錄像、監(jiān)控等；

（4）證人證言，及時(shí)搜集本單位相關(guān)同事的證人證言；

（5）物證，及時(shí)保存涉及的相關(guān)材料；

（6）第三方證據(jù)，比如報(bào)警記錄、調(diào)查筆錄、酒店錄像等；

（7）其他相關(guān)證據(jù)。

在調(diào)查過程中，律師參與調(diào)查的應(yīng)遵循回避原則、不公開原則、保密原則、客觀公正原則。除讓雙方當(dāng)事人充分陳述外，處理機(jī)構(gòu)還應(yīng)主動(dòng)告知，雙方可以提出對(duì)其有利的關(guān)系人或證人、或有必要進(jìn)行職權(quán)調(diào)查的證據(jù)、勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)等。如有必要可邀請(qǐng)其他機(jī)關(guān)協(xié)助。

此外，還要注意避免對(duì)受害人進(jìn)行重復(fù)詢問，定時(shí)觀察受害人于事件發(fā)生后的情緒反應(yīng)。如有必要，還可以實(shí)際勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)、實(shí)際模擬。有時(shí)為厘清雙方說詞的真實(shí)性，調(diào)查時(shí)不妨邀請(qǐng)相關(guān)專家共同參與。

3.制定調(diào)查報(bào)告

調(diào)查組完成調(diào)查后，應(yīng)向單位提出處理建議，并提交調(diào)查報(bào)告。報(bào)告包括：

（1）對(duì)指控的說明；

（2）被投訴人的解釋；

（3）從目擊者或證人處獲悉的信息摘要；

（4）綜合考慮各種事實(shí)和證據(jù)的基礎(chǔ)上，做出性騷擾是否發(fā)生的認(rèn)定；

（5）對(duì)該事件的處置意見。

4.認(rèn)定和處理

防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)調(diào)查被告作出認(rèn)定和處理：

（1）性騷擾行為不成立的，應(yīng)終止案件。

（2）存在性騷擾行為的，根據(jù)情節(jié)輕重，給予相應(yīng)懲戒措施。對(duì)騷擾者的懲戒措施包括：警告、停薪、調(diào)離原崗位、降級(jí)、停職、開除等。涉嫌觸犯有關(guān)法律法規(guī)的，移送司法機(jī)關(guān)處理。

同時(shí)，采取措施避免對(duì)性騷擾受害者的二次傷害，可將性騷擾實(shí)施者調(diào)整至難以與受害者接觸的工作崗位。

5.復(fù)核

防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)在作出處理決定后，應(yīng)及時(shí)告知當(dāng)事人調(diào)查認(rèn)定的事實(shí)及擬給予處理的依據(jù)，當(dāng)事人有異議的，應(yīng)在半個(gè)月內(nèi)遞交書面復(fù)核申請(qǐng)，提供新證據(jù)。防治性騷擾專門機(jī)構(gòu)指派復(fù)核工作組進(jìn)行復(fù)核，復(fù)核以1次為限，復(fù)核工作組應(yīng)由未參加調(diào)查工作的人員組成。

6.告知處理結(jié)果

在復(fù)核期內(nèi)未提出復(fù)核申請(qǐng)或復(fù)核后重新做出決定的，防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)應(yīng)及時(shí)將處理決定送達(dá)被處理人以及相關(guān)部門，并告知投訴舉報(bào)人。

7.調(diào)解

雙方當(dāng)事人有調(diào)解意愿的，可以進(jìn)行調(diào)解。但是，性騷擾當(dāng)事人為上下級(jí)等從屬關(guān)系的，不適用調(diào)解。調(diào)解是自愿和保密的，其目的是協(xié)助當(dāng)事各方就騷擾控訴達(dá)成雙方都能接受的解決辦法。調(diào)解人是經(jīng)雙方同意的中立人士，在調(diào)解過程中，雙方有權(quán)由其選擇的人陪同或協(xié)助。

六、隱私和保密

專門機(jī)構(gòu)在舉報(bào)投訴與調(diào)查處置的全過程中，應(yīng)注意個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)，做好相關(guān)材料的保密工作。

七、罰則

為嚴(yán)肅紀(jì)律，教育本人及其他員工，發(fā)生職場(chǎng)性騷擾后，根據(jù)職場(chǎng)性騷擾的危害程度，對(duì)員工實(shí)施批評(píng)教育或處罰。

1.性騷擾情節(jié)較輕的，以批評(píng)教育為主

防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)騷擾者進(jìn)行嚴(yán)厲的批評(píng)教育，對(duì)受害人盡力安撫、開導(dǎo)。在對(duì)騷擾者批評(píng)教育后，還應(yīng)提出明確的警告，再次實(shí)施性騷擾將以解雇處理。

2.根據(jù)騷擾人對(duì)受害人傷害的輕重，給予相應(yīng)懲戒處罰

對(duì)于受害人較輕身心傷害的，可予以警告、調(diào)離原崗位、降級(jí)等。對(duì)于受害人身心傷害較嚴(yán)重，導(dǎo)致需要休息、就醫(yī)，影響到正常工作和生活等情節(jié)的，應(yīng)將騷擾人停職，甚至解除與騷擾人的勞動(dòng)合同。同時(shí)，用人單位給予受害人一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

涉嫌違法犯罪的，防治職場(chǎng)性騷擾專門機(jī)構(gòu)應(yīng)及時(shí)開展調(diào)查并保留證據(jù)，同時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。受害人向法院提起民事訴訟的，用人單位應(yīng)配合作證，提交相關(guān)證據(jù)。

職場(chǎng)性騷擾具有隱蔽性、個(gè)體性、多樣性等特征，除建立職場(chǎng)性騷擾防治制度本身外，用人單位還應(yīng)進(jìn)行定期自查和整改，優(yōu)化制度機(jī)制，建立多元、包容、平等的職場(chǎng)環(huán)境，鼓勵(lì)員工真實(shí)表達(dá)，保證機(jī)制的長(zhǎng)效運(yùn)行。

此外，禁止、防治性騷擾本身是員工必須遵守的勞動(dòng)紀(jì)律，降級(jí)、停職、解雇又涉及勞動(dòng)者切身經(jīng)濟(jì)利益，一旦發(fā)生勞動(dòng)仲裁、訴訟，未經(jīng)民主程序制定的規(guī)章制度不能作為處罰依據(jù)，有敗訴甚至違法解除勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，作為處罰依據(jù)的與防治性騷擾相關(guān)的規(guī)章制度除以公示等方式告知?jiǎng)趧?dòng)者外，應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條二款規(guī)定的民主程序制定，以降低用人單位的用工風(fēng)險(xiǎn)。

 

第三節(jié) 用人單位預(yù)防和制止性騷擾的責(zé)任

一、管理責(zé)任

機(jī)關(guān)、企業(yè)、學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施,防止和制止利用職權(quán)、從屬關(guān)系等實(shí)施性騷擾。

二、發(fā)生職場(chǎng)性騷擾后承擔(dān)的責(zé)任

1.用人單位的工作人員在執(zhí)行職務(wù)中對(duì)女員工進(jìn)行性騷擾的，用人單位將承擔(dān)替代責(zé)任；

2.未盡職場(chǎng)安全保障義務(wù)，致使非雇員的第三人對(duì)本單位女員工在職場(chǎng)范圍內(nèi)實(shí)施性騷擾行為，造成受害人損害的，用人單位將承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

3.處置不當(dāng)可能承擔(dān)的責(zé)任

（1）違法解除勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任

（2）泄露個(gè)人隱私的侵權(quán)責(zé)任

（3）侵犯名譽(yù)權(quán)的民事責(zé)任

（4）社會(huì)輿情不良影響

4.健全和完善制度，避免承擔(dān)責(zé)任

用人單位可采取預(yù)防措施，包括但不限于：

（1）建立預(yù)防治性騷擾制度；

（2）做出反性騷擾提示，預(yù)防性騷擾行為的發(fā)生；

（3）采取快速的處置措施，及時(shí)對(duì)性騷擾的投訴作出處理和回應(yīng)；

（4）采取積極補(bǔ)救措施，及時(shí)制止事件的惡化。

由此一旦員工因遭受性騷擾進(jìn)行投訴或法律訴訟，可證明用人單位已履行性騷擾防治義務(wù)，裁審部門可認(rèn)定用人單位不就此承擔(dān)法律責(zé)任。

 

第四節(jié) 實(shí)操指引

一、制定禁止性騷擾的規(guī)章制度、制度性要求和勞動(dòng)合同文本

（一）規(guī)章制度

1.員工手冊(cè)

用人單位可在《用工手冊(cè)》中獨(dú)立設(shè)章列明屬于對(duì)員工實(shí)施性騷擾的行為、對(duì)員工實(shí)施性騷擾的行為的懲處，以作為勞動(dòng)者的入職須知。

2.專項(xiàng)制度

用人單位可建立預(yù)防和制止員工性騷擾專項(xiàng)制度。內(nèi)容至少包含：

（1）性騷擾的定義

（2）屬于性騷擾的行為和情形

（3）對(duì)性騷擾行為的防止和制止

（4）遭受性騷擾后的投訴、舉報(bào)途徑及方式

（5）遭受性騷擾后的保護(hù)及救助方式

（6）對(duì)性騷擾行為的懲處方式

（7）對(duì)打擊報(bào)復(fù)行為的懲處方式

（8）負(fù)責(zé)處理人員及有關(guān)人員的回避規(guī)定

（9）對(duì)受害人所受精神、經(jīng)濟(jì)及就職方面的損害、損失作補(bǔ)救

（10）對(duì)涉及民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任情形的處理

（二）勞動(dòng)合同和集體勞動(dòng)合同

1.勞動(dòng)合同

在《勞動(dòng)合同》中約定用人單位和勞動(dòng)者在預(yù)防和制止員工性騷擾方面各自的責(zé)任和義務(wù)?！秳趧?dòng)合同》中約定的有關(guān)預(yù)防和制止員工性騷擾的責(zé)任條款，為處理勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)最為直接、有效的依據(jù)。

2.集體勞動(dòng)合同

用人單位在制定會(huì)參加制度的區(qū)域性、行業(yè)性集體勞動(dòng)合同中約定對(duì)預(yù)防和制止員工性騷擾行為的責(zé)任條款，使之成為用人單位、用工單位和勞動(dòng)者的行為規(guī)范。

（三）在制定制度可借鑒的文本

1.中華全國(guó)總工會(huì)《促進(jìn)工作揚(yáng)所性別平等指導(dǎo)手冊(cè)》(修訂版）；

2.全國(guó)婦聯(lián)權(quán)益部《防治職場(chǎng)性騷擾指導(dǎo)手冊(cè)》；

3.深圳市防治性騷擾行為指南。

二、制定制度須經(jīng)法定程序

在制定相關(guān)規(guī)章制度后，企業(yè)應(yīng)及時(shí)向員工公布相關(guān)規(guī)章制度并征求員工意見，要求員工簽字確認(rèn)，履行民主程序的相關(guān)要求，確保制度的合理性和有效性。

三、采取必要的安全保衛(wèi)措施

1.工作環(huán)境

工作場(chǎng)所、客戶接待室的布局可采取開放或半開放設(shè)置。對(duì)工作區(qū)域需封閉隔離的辦公室，可安裝玻璃門成可視狀態(tài)。

2.技防

（1）在工作場(chǎng)所、公共區(qū)域及電梯、地下室、倉(cāng)庫(kù)等處安裝攝像裝置。

（2）注意不在可能涉及個(gè)人隱私的處所或部位安裝攝像裝置。

（3）建立對(duì)攝像資料的處理、保存、保密、查閱、使用、提供、銷毀等管理制度，確保單位商業(yè)秘密、個(gè)人隱私不致泄露。

3.出差

對(duì)去外地出差的人員作周全安排。

4.大型活動(dòng)

舉辦旅游、團(tuán)建、宴會(huì)、年會(huì)等活動(dòng)前，做好防止性騷擾的宣傳及預(yù)案。

四、在處理性騷擾情況的全過程需做好對(duì)涉案受害人隱私權(quán)保護(hù)

對(duì)相關(guān)舉報(bào)信息，應(yīng)全過程以保密方式處理，保護(hù)好員工的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)。當(dāng)有必要檢查單位提供個(gè)人使用的電腦、手機(jī)等電子設(shè)備時(shí)，用人單位應(yīng)注意調(diào)查權(quán)與隱私權(quán)的界限，保證檢查行為的合法性。

五、及時(shí)采取補(bǔ)救措施

1.采取隔離保護(hù)措施

用人單位接受舉報(bào)后，開展調(diào)查時(shí)，應(yīng)盡快調(diào)整工作安排，采取必要的隔離措施，如調(diào)換工位，以避免雙方直接接觸導(dǎo)致受害人在此期間遭受二次侵害。

2.采取安撫措施

受害女員工因性騷擾遭受心理重創(chuàng)時(shí)，可能采取極端行為，用人單位應(yīng)對(duì)其進(jìn)行關(guān)懷，比如安排員工暫時(shí)休假，對(duì)其進(jìn)行心理輔導(dǎo)等。

3.采取補(bǔ)償措施

當(dāng)查明女員工因拒絕性騷擾致使發(fā)生權(quán)益被損害的，如壓制晉升、扣發(fā)獎(jiǎng)金、提成等情形，用人單位應(yīng)及時(shí)采取保護(hù)與補(bǔ)救措施，避免發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議。

六、禁止打擊報(bào)復(fù)，制定保護(hù)措施

1.用人單位可制定具可操作性的措施，防止和懲處對(duì)投訴人、證人和處理者的打擊報(bào)復(fù)行為。

2.用人單位可制定具可操作性的措施，切實(shí)對(duì)投訴人、證人實(shí)施保護(hù)。

七、注意取證的及時(shí)合法

用人單位在調(diào)查過程中應(yīng)重視收集、留存相關(guān)證據(jù)，包括筆錄、錄音錄像、證人證言、微信聊天記錄、照片等可以證明與性騷擾事實(shí)相關(guān)的證據(jù)。

注意避免不合宜的取證方式，如在公開場(chǎng)合要求受害女員工進(jìn)行對(duì)質(zhì)、非法安裝攝像頭等。

八、在處理性騷擾糾紛過程中注意對(duì)涉案人的名譽(yù)侵權(quán)

1.在調(diào)查過程中注意掌握調(diào)查范圍、調(diào)查方式，避免侵犯被調(diào)查人的名譽(yù)；

2.在做出應(yīng)予懲處的決定后，把握責(zé)令賠禮道歉的范圍、通報(bào)批評(píng)的范圍和方式，避免懲處過度而面臨被訴侵害被處理人員名譽(yù)的分險(xiǎn)。

九、對(duì)產(chǎn)生社會(huì)影響的職場(chǎng)性騷擾事件做好輿情控制

性騷擾受害人或因單位內(nèi)部投訴渠道不暢、或因行事方式采取網(wǎng)上投訴、求助方式，由此往往引發(fā)社會(huì)輿情。對(duì)此企業(yè)可：

1.迅速介入，實(shí)施安撫、調(diào)查、保護(hù)等預(yù)案；

2.在保護(hù)涉事雙方聲譽(yù)的前提下及時(shí)應(yīng)對(duì)輿情，表明企業(yè)態(tài)度；

3.通過各種傳播方式宣傳本企業(yè)預(yù)防和制止性騷擾的制度、措施；

4.盡快查明事實(shí)、作出處理決定，在適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)公布處理結(jié)果。

十、在對(duì)實(shí)施性騷擾人員作解除勞動(dòng)合同懲處時(shí)需謹(jǐn)慎

在對(duì)實(shí)施性騷擾人員作解除勞動(dòng)合同懲處時(shí)，需審視查明的事實(shí)、證據(jù)的效力、制度的健全合法，避免面臨被認(rèn)定為違法解除勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)。

十一、謹(jǐn)慎采取內(nèi)部和解方式

對(duì)于影響不大、情節(jié)輕微的性騷擾行，如雙方愿意和解的，單位可在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上主持調(diào)解；但需防止大事化小、小事化無的處理方式，減弱對(duì)性騷擾行為的打擊態(tài)勢(shì)。

 

第三編 女職工權(quán)益侵害的救濟(jì)保護(hù)

一、作為女性職工的特殊群體，如果遇到以下情形，則屬于女職工的特殊合法權(quán)益受到侵害，有權(quán)提出救濟(jì)保護(hù)，以維護(hù)自身的合法權(quán)益不受侵害：

1.除國(guó)家規(guī)定不適合婦女的工種或者崗位外，招聘單位以性別或者變相以性別為由拒絕接收符合條件的女性或者提高女性的報(bào)名、錄用標(biāo)準(zhǔn)。如：招聘單位只招男性不招女性或者限制女性身高或者對(duì)容貌要求等歧視性條款；（《中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法》第二十七條）

2.用人單位在錄用女職工時(shí)，在勞動(dòng)合同中規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育、戀愛的內(nèi)容；（《中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法》第二十七條）

3.用人單位以隱婚、隱孕、隱育解除勞動(dòng)合同；

4.在女職工提出申請(qǐng)后，用人單位仍未給予經(jīng)期女職工勞動(dòng)保護(hù)：（《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第六十條）

（1）女職工在月經(jīng)期間，不安排其從事國(guó)家規(guī)定禁忌從事的勞動(dòng)，高處、低溫、冷水作業(yè)和第三級(jí)以上體力勞動(dòng)強(qiáng)度作業(yè)的，暫時(shí)安排其他合適工作；

（2）患重度痛經(jīng)及月經(jīng)過多的女職工，經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)確診后，月經(jīng)期間適當(dāng)給予1至2天的休假。

5.用人單位強(qiáng)令要求女職工從事禁忌從事的勞動(dòng)范圍；（《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第五十九條）

6.用人單位未根據(jù)《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》的規(guī)定，給女職工放假半天；（《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》第三條）

7.用人單位未按照集體合同、勞動(dòng)合同、規(guī)章制度的約定，組織女員工體檢或者旅游等各項(xiàng)福利待遇；（《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》第三十一條）

8.女職工“三期”（指孕期、產(chǎn)期、哺乳期）期間，未獲得相應(yīng)的勞動(dòng)保護(hù)、產(chǎn)假、哺乳假、生育津貼的；

9.用人單位因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、福利待遇、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同；

10.男女同工不同酬，或者在晉職、晉級(jí)、評(píng)定專業(yè)技術(shù)職稱和職務(wù)、培訓(xùn)等方面有歧視性要求等；

11.在工作場(chǎng)所或因工作原因遭到性騷擾。性騷擾是指違反他人意愿，以語言、表情、動(dòng)作、文字、圖像、視頻、語音、鏈接或其他任何方式使他人產(chǎn)生與性有關(guān)聯(lián)想的不適感的行為，無論行為實(shí)施者是否具有騷擾或其他任何不當(dāng)目的或意圖；

12.其他女職工的合法權(quán)益受到侵害的情形，包括但不限于姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)和個(gè)人信息、生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等。

上述特殊權(quán)益一旦受到侵害，處于弱勢(shì)地位的女職工會(huì)對(duì)是否會(huì)暴露自己的隱私、影響家庭、害怕名譽(yù)受損等各方面存在擔(dān)憂和顧慮，導(dǎo)致生活中不尋求或不及時(shí)尋求外界的保護(hù)，或者在尋求救濟(jì)時(shí)不愿全部披露和配合，社會(huì)各方面應(yīng)給予女職工高度和充分的尊重和理解，并逐步建立和完善保護(hù)女職工的系統(tǒng)機(jī)制，能夠讓女職工堅(jiān)定維權(quán)而無后顧之憂。

二、準(zhǔn)備工作和注意事項(xiàng)

盡管國(guó)家規(guī)定了多個(gè)法律和行政法規(guī)，規(guī)定各方組織和機(jī)構(gòu)、用人單位應(yīng)保護(hù)女職工的權(quán)益免受侵害，但是女職工需要有意識(shí)地做好相應(yīng)的維權(quán)準(zhǔn)備。

1.勞動(dòng)合同爭(zhēng)議糾紛中，需要有勞動(dòng)關(guān)系存在的證明材料，以及權(quán)益侵犯的基本證據(jù)材料；

2.人身?yè)p害賠償糾紛中，具有明確的侵權(quán)人、被侵害的時(shí)間、地點(diǎn)和被侵害的具體過程等。

通常，監(jiān)控、現(xiàn)場(chǎng)錄像比較直觀，屬于優(yōu)勢(shì)證據(jù)，而同事、朋友的證言等證據(jù)效力就較為薄弱。書面證據(jù)的證據(jù)效力大于口頭證據(jù)。

比如性騷擾案件中，同事之間或者與客戶之間的相關(guān)微信聊天記錄完整、無刪除的就屬于優(yōu)勢(shì)證據(jù)，在法庭上能被審判機(jī)關(guān)予以采信。另外，錄音證據(jù)應(yīng)保持原始載體，不要因?yàn)殇浺魞?nèi)容已經(jīng)另行下載保存，就將原始載體上的內(nèi)容刪除。

女職工應(yīng)該針對(duì)不同情況采取不同的應(yīng)對(duì)策略，以便最大限度的保護(hù)自己。

三、女職工的特別救濟(jì)保護(hù)途徑

1.《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十四條規(guī)定：“用人單位違反本規(guī)定，侵害女職工合法權(quán)益的，女職工可以依法投訴、舉報(bào)、申訴，依法向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，依法向人民法院提起訴訟。”

2.《婦女權(quán)益保障法》第二十三條規(guī)定：“禁止違背婦女意愿，以言語、文字、圖像、肢體行為等方式對(duì)其實(shí)施性騷擾。受害婦女可以向有關(guān)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)投訴。接到投訴的有關(guān)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理，并書面告知處理結(jié)果。

受害婦女可以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，也可以向人民法院提起民事訴訟，依法請(qǐng)求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。”

因此，女職工有權(quán)自主決定通過什么途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益，既可以通過向用人單位的相關(guān)部門投訴舉報(bào)，也可以直接要求對(duì)方公開維權(quán)，或者向婦女組織等公益性團(tuán)體，甚至是對(duì)涉嫌觸及刑法的行為，向公安機(jī)關(guān)控告以獲得救濟(jì)保護(hù)。女職工可以根據(jù)不同權(quán)益的侵害形式，自主選擇向以下幾個(gè)途徑尋求救濟(jì)保護(hù)，依法維權(quán)：

?  向用人單位維權(quán)指引

用人單位應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中規(guī)范職工投訴、舉報(bào)的詳細(xì)流程，并以設(shè)置電話、信箱、第三方投訴監(jiān)督電話等方式，用于指引和受理女職工的投訴和舉報(bào)。

女職工在工作場(chǎng)所、工作時(shí)間內(nèi)或者因工作原因受到權(quán)益侵害，有權(quán)依法向用人單位的負(fù)責(zé)人或者工會(huì)組織投訴舉報(bào)。用人單位和工會(huì)均應(yīng)受理，并采取必要措施保護(hù)女職工的隱私。用人單位并不得因此對(duì)女職工采取歧視性政策。

用人單位受理女職工的投訴舉報(bào)后，女職工有權(quán)提出不同的訴求，包括：

1.隔絕侵害源，立即停止侵害。對(duì)于涉及上下級(jí)的侵權(quán)，應(yīng)暫時(shí)將對(duì)方調(diào)離崗位，或者采取停職調(diào)查，甚至是立即違紀(jì)開除等形式；對(duì)于涉及第三方的侵權(quán)，應(yīng)停止要求女職工繼續(xù)與侵權(quán)人聯(lián)系工作的要求，更換男性職工，協(xié)助女職工向第三方所在的用人單位進(jìn)行投訴和舉報(bào)。

2.要求侵權(quán)人作出口頭或書面賠禮道歉。

3.對(duì)身心造成傷害的，可以要求給予休假，以及心理醫(yī)生的心理疏導(dǎo)。

4.個(gè)人隱私保護(hù)。女職工的投訴內(nèi)容，通常會(huì)涉及個(gè)人的隱私內(nèi)容，用人單位和工會(huì)作為非司法的專業(yè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)重視女職工的個(gè)人隱私保護(hù)，不得擅自對(duì)外泄露。

5.其他合法性訴求。

?  司法維權(quán)指引

1.女職工受到侵權(quán)后，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到侵權(quán)之日起依法向勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁申請(qǐng)，如果對(duì)仲裁裁決不服的，可以自受到裁決結(jié)果之日起15日內(nèi)依法向人民法院提起訴訟。無論是向勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，或者向人民法院提起訴訟，都需要提交書面的申請(qǐng)文件，如仲裁申請(qǐng)書、起訴狀。如果女職工認(rèn)為個(gè)人能力不足以應(yīng)對(duì)仲裁或者訴訟的，可以到律師事務(wù)所聘請(qǐng)律師或者各區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁院爭(zhēng)議調(diào)解、仲裁窗口尋求法律援助。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十四條）

2.仲裁申請(qǐng)書（起訴狀）必須列明申請(qǐng)人（女職工）的姓名、出生年月、身份證復(fù)印件、聯(lián)系地址和電話，以及用人單位的名稱、地址，負(fù)責(zé)人（法定代表人）的姓名和聯(lián)系方式、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。申請(qǐng)書中需要列明請(qǐng)求事項(xiàng)，相應(yīng)的事實(shí)和理由，并簽名。

申請(qǐng)人應(yīng)同時(shí)提交相關(guān)的證據(jù)材料，包括但不限于：勞動(dòng)合同、用人單位的相關(guān)規(guī)章制度、證明侵害事實(shí)的證據(jù)材料等。

所有提交的申請(qǐng)文件和證據(jù)材料應(yīng)保證對(duì)方和裁審部門均有一份。

3.舉證責(zé)任的分配

司法維權(quán)涉及到女職工應(yīng)承擔(dān)的舉證責(zé)任問題。民事訴訟的基本證據(jù)規(guī)則是，第一誰主張誰舉證；第二個(gè)適用優(yōu)勢(shì)證據(jù)規(guī)則，就是雙方都可以向法庭舉證，看誰的證據(jù)更占優(yōu)勢(shì)。如果涉及到勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，部分訴求則還適用舉證責(zé)任的倒置。

(1)舉證責(zé)任的倒置

鑒于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的特點(diǎn)，大量與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)都由用人單位掌握，勞動(dòng)者無法提供。因此，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（一）》第十三條規(guī)定：“因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！痹?002年4月1日開始實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條中也做出了相同規(guī)定。《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中規(guī)定：“工資支付憑證、社保記錄、招工招聘登記表、報(bào)名表、考勤記錄由用人單位負(fù)舉證責(zé)任”。對(duì)此，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！钡谌艞l第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。

因此，涉及用人單位必須提供證據(jù)的事項(xiàng)，如果用人單位拒絕提供，仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院則可以推定勞動(dòng)者的主張成立。

(2)一般規(guī)則

舉證責(zé)任的分配遵循“誰主張、誰舉證”的一般規(guī)則。即：提出權(quán)利主張的一方必須首先承擔(dān)受到損害的初步舉證責(zé)任，否則并不能直接啟動(dòng)被控侵權(quán)方的排除性證明責(zé)任。

比如：對(duì)于“勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日”的確定就存在三類情形：

一是在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的支付工資爭(zhēng)議，用人單位能夠證明已經(jīng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者拒付工資的，書面通知送達(dá)之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。用人單位不能證明的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日；

二是因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日；

三是因勞動(dòng)關(guān)系解除或者終止后產(chǎn)生的支付工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、福利待遇等爭(zhēng)議，勞動(dòng)者能夠證明用人單位承諾支付的時(shí)間為解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系后的具體日期的，用人單位承諾支付之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。勞動(dòng)者不能證明的，解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。

顯然，根據(jù)上述三種情形，女職工根據(jù)其主張的權(quán)利內(nèi)容的不同，要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，而并非一律由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。同樣的，對(duì)于女職工提出的權(quán)利受侵害的訴求，也需要提供基本證據(jù)，承擔(dān)初步舉證的責(zé)任。

?  行政維權(quán)指引

女職工受到侵權(quán)后，可以向相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)書面投訴、舉報(bào)。投訴、舉報(bào)的內(nèi)容應(yīng)詳實(shí)、客觀，將事件的發(fā)生時(shí)間、涉及人員和單位名稱、事件的起因、過程、結(jié)果有序說明。相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)接到投訴、舉報(bào)后，除可以當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰外，經(jīng)過全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)，符合立案標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)立案。在調(diào)查過程中，女職工需要配合且協(xié)助調(diào)查，如有證據(jù)的，應(yīng)主動(dòng)提供相關(guān)證據(jù)，并且保持一定的克制和耐心。

相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，經(jīng)核實(shí)確認(rèn)存在違法事實(shí)的，相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法作出行政處罰決定，并書面回復(fù)投訴人、舉報(bào)人。

有下列行為之一的，女職工可以向相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)書面投訴、舉報(bào)：

1.區(qū)級(jí)以上區(qū)人力資源社會(huì)保障局：

用人單位違反《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第六條第二款、第七條、第九條第一款規(guī)定的，由縣級(jí)以上人民政府人力資源社會(huì)保障行政部門責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十三條）

2.區(qū)級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門：

用人單位違反《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》附錄第一條、第二條規(guī)定的，由縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十三條）

3.區(qū)級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門：

用人單位違反本規(guī)定附錄第三條、第四條規(guī)定的，由縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門責(zé)令限期治理，處5萬元以上30萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停止有關(guān)作業(yè)，或者提請(qǐng)有關(guān)人民政府按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責(zé)令關(guān)閉。（《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十三條）

4.區(qū)級(jí)以上勞動(dòng)保障行政部門

《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第二十三條規(guī)定：“用人單位有下列行為之一的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正，按照受侵害的勞動(dòng)者每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款：

（一）安排女職工從事礦山井下勞動(dòng)、國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)或者其他禁忌從事的勞動(dòng)的；

（二）安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)或者國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)的；

（三）安排女職工在懷孕期間從事國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)或者孕期禁忌從事的勞動(dòng)的；

（四）安排懷孕7個(gè)月以上的女職工夜班勞動(dòng)或者延長(zhǎng)其工作時(shí)間的；

（五）女職工生育享受產(chǎn)假少于90天的；

（六）安排女職工在哺乳未滿1周歲的嬰兒期間從事國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)或者哺乳期禁忌從事的其他勞動(dòng)，以及延長(zhǎng)其工作時(shí)間或者安排其夜班勞動(dòng)的。”

?  刑事維權(quán)指引

《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十五條規(guī)定：“用人單位違反本規(guī)定，侵害女職工合法權(quán)益，造成女職工損害的，依法給予賠償；用人單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

受害人對(duì)于涉刑案件，應(yīng)第一時(shí)間前往最近的派出所報(bào)案，無需考慮是否攜帶身份證件、是否應(yīng)該先進(jìn)行個(gè)人清潔和整理等，如有家人或朋友陪同更為穩(wěn)妥。

在偵查過程中，公安機(jī)關(guān)會(huì)提出進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)還原的測(cè)試要求等。受害人要盡力克服自身的心理障礙，配合工作，這樣才能在審判階段公訴機(jī)關(guān)舉證充分，最終將犯罪嫌疑人繩之以法。

?  向公益機(jī)構(gòu)求助指引

《婦女權(quán)益保障法》第六條規(guī)定：“中華全國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)和地方各級(jí)婦女聯(lián)合會(huì)依照法律和中華全國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)章程，代表和維護(hù)各族各界婦女的利益，做好維護(hù)婦女權(quán)益、促進(jìn)男女平等和婦女全面發(fā)展的工作。工會(huì)、共產(chǎn)主義青年團(tuán)、殘疾人聯(lián)合會(huì)等群團(tuán)組織應(yīng)當(dāng)在各自的工作范圍內(nèi)，做好維護(hù)婦女權(quán)益的工作?！?/span>

女職工可以通過微信搜索或者網(wǎng)絡(luò)搜索各類公益機(jī)構(gòu)包括：區(qū)（市）總工會(huì)、區(qū)（市）婦聯(lián)、團(tuán)區(qū)委，區(qū)婦女法律援助中心以及所在街道婦女維權(quán)站等的電話號(hào)碼和地址，以電話或電子郵件、郵件、預(yù)約面談等形式，闡明事件的起因、經(jīng)過和結(jié)果，以及個(gè)人的訴求、聯(lián)系方式，缺一不可。

上?？偣?huì)職工服務(wù)熱線

“12351”是上?？偣?huì)職工服務(wù)熱線，傾聽職工訴求、解答職工咨詢、對(duì)接上海市總工會(huì)相關(guān)部門，及時(shí)幫助職工解困，和心理疏導(dǎo)。

上海婦女維權(quán)熱線

“12338”為全國(guó)聯(lián)網(wǎng)的婦女維權(quán)熱線，由資深的律師、法官和法學(xué)教育工作者接聽維權(quán)咨詢電話，為權(quán)益受害的婦女提供法律咨詢和幫助。

服務(wù)時(shí)間：周一至周五 9：00－11：30 13：30－17：00

女律師咨詢服務(wù)

由上海市女律師聯(lián)誼會(huì)成員義務(wù)為廣大婦女提供法律咨詢服務(wù)，解答法律問題，指導(dǎo)訴訟文書的制作等。

咨詢地址：上海市天平路245號(hào)3號(hào)樓底樓（近徐家匯）郵編：200030

聯(lián)系電話：64330001*6111

接待時(shí)間：每星期一、二、四、五 9：00-11：30 13：30-16：00

上海市婦聯(lián)信訪接待室

代表和維護(hù)婦女權(quán)益，促進(jìn)男女平等是婦聯(lián)的基本職能。為了了解婦女的意見和要求，維護(hù)婦女權(quán)益，為合法權(quán)益受侵害的婦女提供幫助，市婦聯(lián)特設(shè)上海市婦聯(lián)信訪接待室。

地址：上海市天平路245號(hào)3號(hào)樓底樓（近徐家匯）郵編：200030

聯(lián)系電話：64330001*6111

接待時(shí)間：每周三 9：00-11：30 13：30-16：00

上海市婦女法律援助中心

上海市婦女法律援助中心暨上海市法律援助中心婦女分中心由上海市婦聯(lián)主辦，是為合法權(quán)益受到侵害而因經(jīng)濟(jì)困難確無能力或無完全能力支付法律服務(wù)費(fèi)用的婦女、特殊案件的婦女提供法律援助的專門機(jī)構(gòu)。援助的形式有法律咨詢、代擬訴訟文書、接受民事、行政訴訟和刑事自訴代理及非訴訟法律事務(wù)代理。

地址：上海市天平路245號(hào)3號(hào)樓底樓（近徐家匯）郵編：200030

聯(lián)系電話：64330001*6111

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上海市婦聯(lián)維權(quán)信箱

flwq@shanghai.gov.cn

 

附則-法律指引

本指引由上海市律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。

根據(jù)女職工勞動(dòng)就業(yè)案件常見爭(zhēng)議焦點(diǎn)，女職工勞動(dòng)就業(yè)案件主要適用和參照的法律、行政法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、規(guī)章和規(guī)范性文件如下：

一、法律

1.《民法典》

2.《勞動(dòng)法》

3.《勞動(dòng)合同法》

4.《就業(yè)促進(jìn)法》

5.《婦女權(quán)益保障法》

6.《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》

二、行政法規(guī)

1.《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》

2.《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》

3.《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》

三、司法解釋

1.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（一）》

2.《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》   

四、部門規(guī)章

1.《女職工保健工作規(guī)定》

2.《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》

3.《消除工作場(chǎng)所性騷擾制度（參考文本）》

4.《防治職場(chǎng)性騷擾指導(dǎo)手冊(cè)》

5.《促進(jìn)工作揚(yáng)所性別平等指導(dǎo)手冊(cè)》

五、地方政府規(guī)章和規(guī)范性文件

1.《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》

2.《上海市計(jì)劃生育獎(jiǎng)勵(lì)與補(bǔ)助若干規(guī)定》

3.《上海市婦女權(quán)益保障條例》

4.《關(guān)于本市醫(yī)療機(jī)構(gòu)依法開具產(chǎn)前假和哺乳假有關(guān)疾病證明的通知》

5.《上海市醫(yī)療保障局、上海市財(cái)政局、上海市衛(wèi)生健康委員會(huì)、上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于進(jìn)一步做好生育保險(xiǎn)有關(guān)工作的通知》

6.《深圳市防治性騷擾行為指南》

 

執(zhí)  筆：（按章節(jié)編寫順序排列）

第一編總則和附則

宋玲娣    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海嘉富誠(chéng)律師事務(wù)所

第二編第一章

溫陳靜    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海遠(yuǎn)業(yè)律師事務(wù)所

第二編第二章

溫  明    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海中島律師事務(wù)所

第二編第三章

馬鑫麗    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海江三角律師事務(wù)所

李居鵬    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

北京市隆安律師事務(wù)所上海分所

第二編第四章

李淑芹    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海融孚律師事務(wù)所

陳英杰    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海華夏匯鴻律師事務(wù)所

龐春云    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

北京金誠(chéng)同達(dá)（上海）律師事務(wù)所

第三編

蔡蘊(yùn)華    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海市匯業(yè)律師事務(wù)所

 

統(tǒng)  稿：

楊傲霜    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

北京大成（上海）律師事務(wù)所

 

統(tǒng)  籌：

李華平    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海七方律師事務(wù)所

 

策  劃：

陸敬波    上海律協(xié)勞動(dòng)與社會(huì)保障專業(yè)委員會(huì)

上海江三角律師事務(wù)所