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刑事律師當謹慎 切莫越線傷自身

2018年第10期    作者:文字整理：許倩    閱讀 12,824 次

 

主持人：謝向英    上海律協(xié)刑事業(yè)務研究委員會秘書、上海博和律師事務所合伙人

嘉    賓：羅   潔    上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會副主任、北京市隆安律師事務所上海分所合伙人

             朱薛峰   上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會委員、刑事業(yè)務研究委員會副主任、上海瀚元律師事務所主任

文字整理：許倩

 

謝向英:今天非常榮幸邀請兩位嘉賓到上海律協(xié)“法律咖吧”欄目： 一位是北京市隆安律師事務所上海分所的羅潔律師，她同時也是上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會的副主任。還有一位是朱薛峰律師，是上海瀚元律師事務所的主任，同時也是上海律協(xié)刑事業(yè)務研究委員會的副主任。歡迎兩位。近期泉州某律師私自攜帶斧頭作為證據(jù)，未經(jīng)批準帶進法庭，受到了泉州石獅法院的處罰，這個事件引起了廣泛的社會關注。今天我們就這個事件邀請兩位嘉賓來進行探討。首先，請朱律師簡單評價， 對于泉州律師違規(guī)攜帶斧頭作為刑事案件證據(jù)的事件您怎么看？

 

朱薛峰:律師參與刑事訴訟的庭審，要遵守庭審規(guī)則的相關規(guī)定?！度嗣穹ㄔ悍ㄍヒ?guī)則》規(guī)定，律師不能攜帶管制刀具或者其它有殺傷力的器具進入法庭，除非是由于出示證據(jù)的需要。同時還要有一個前提， 就是律師必須得到人民法院的許可。這個案件當中，律師是為了示證，但是并沒有得到法庭的許可，進而法院才發(fā)出司法建議書，所以引發(fā)了社會上的關注。泉州市司法局、律協(xié)在收到了法院司法建議書后，也給了及時的回應。從刑事律師的角度（本人也是紀律（懲戒）委委員），我認為這個回應是準確而且及時的。

 

謝向英:這位律師攜帶一把斧頭作為證據(jù)展示來出庭，后來受到了法院的處罰。我想問一下羅律師，法院罰款500元，以及向律協(xié)提出司法建議，是否有相關的法律依據(jù)？

 

羅潔：法院做出罰款的決定，主要是依據(jù)《人民法院法庭規(guī)則》第七條的規(guī)定，未經(jīng)法院許可，不能夠攜帶管制刀具進入法庭。如果嚴重違反法庭秩序，情節(jié)嚴重的，按照《刑事訴訟法》的相關規(guī)定，予以罰款、拘留等處罰?，F(xiàn)在石獅法院就是據(jù)此對他處以罰款。但是一般情況下，如果違反了法庭秩序，法院首先要警告制止。如果不聽制止的，可以強行把代理律師帶離法庭， 情節(jié)嚴重的才可以罰款。本案中，顯然石獅法院認為這個構(gòu)成情節(jié)嚴重， 所以給予了 500 元的罰款。

 

謝向英: 后續(xù)的司法建議書是一個什么樣的程序？

 

羅潔 : 行政機關包括法院、檢察院、看守所，如果發(fā)現(xiàn)律師有一些涉嫌違反規(guī)定的行為，都可以向律師協(xié)會發(fā)出司法建議書、檢察建議書、糾正違法通知書等材料。從去年的3月份開始，在全國律協(xié)的倡導要求下， 各地的律師協(xié)會都設立了兩個中心， 一個是維權中心，一個是投訴中心。維權中心、投訴中心在本案里都進行了工作，泉州律協(xié)收到石獅法院的司法建議書后，迅速成立了工作小組。泉州律協(xié)會長親自率隊對案件進行了受理，然后也進行了調(diào)查。在律協(xié)的決定書里面有提到，相關工作人員去了法庭現(xiàn)場，也調(diào)閱了當時的一些庭審錄像，最后他們認為該律師確實違反法庭規(guī)則，但并沒有構(gòu)成情節(jié)嚴重， 所以律師懲戒委員會對他不予處理。

 

謝向英 : 剛才羅律師提到泉州律協(xié)的決定書，就是后續(xù)網(wǎng)上熱議的那份《情況通報》，按照《情況通報》對當時事件的描述，這位龔律師是事出有因。第一，他是到了法院以后，在開庭之前才發(fā)現(xiàn)有這樣一份關鍵性證據(jù)，然后他派另外一個律師到法官辦公室找審判長說明申請，但是沒找到，所以才決定私自帶斧頭進入法庭；第二，這把斧頭作為物證，在開庭之前沒有提交實物證據(jù)作為舉證，只提供了斧頭的圖片作為證據(jù)出示。這是一起涉嫌故意殺人的案件，這件物證對此案件的定性比較關鍵。因為律師的辯護思路是認定本案被告人是故意傷害，而不是故意殺人。根據(jù)被告人的說法，當時這把斧頭是剛買的，而且套著兩個袋子，然后用斧頭去襲擊被害人。辯護律師認為這種做法看不出是用斧頭的刃部還是背部去擊打，所以很難認定是故意殺人。因此這把斧頭對此案件定性較為關鍵。綜合這些因素，再加上后續(xù)通過視頻來看，當時物證并沒有讓被告人接觸到，被告人開完庭馬上就被法警帶走了，沒有接觸的可能性。所以才通報了這樣一個決定，就是不予行業(yè)處分。朱律師，您同時也是作為紀律懲戒委的委員，怎么來看泉州律協(xié)的通報決定，因為好像很多律師都對這個通報決定點贊，覺得泉州律協(xié)做得非常好。

 

朱薛峰 : 我覺得這里有兩點。一是是否違規(guī)，另一個怎么辦。剛才羅律師講到的，包括法庭規(guī)則在內(nèi)的相關規(guī)定，對于違規(guī)行為的處罰，著眼點、著重點是雖然行為違規(guī)，但是是否嚴重擾亂了法庭的秩序？以及造成了什么樣的危害？在這個案件當中，就像謝律師剛才介紹，它的結(jié)果是沒有嚴重危害到法庭的秩序。作為法庭的規(guī)則，既然有規(guī)定，肯定要遵守。此案件的情況作為刑事律師，可能經(jīng)常會碰到。馬上要開庭時一個關鍵的證據(jù)出現(xiàn)了。這個證據(jù)可能是違禁品，也可能是管制刀具。作為一名刑辯律師，我也在想，如果碰到這種情況， 我可能會怎么辦？在此要提醒我們執(zhí)業(yè)律師：這個時候最關鍵就是不管這個情況多特殊，我們要跟審判人員，審判長，包括合議庭其他法官聯(lián)系。實在聯(lián)系不上，通過上一級的領導來反映這個情況。如果馬上開庭了，在進入法庭之前，也必須在開庭前事先向?qū)徟虚L予以說明。因為是特殊的物品，必須得到法庭許可。法庭決定如何保管，如何防止出現(xiàn)任何的意外情況。不管是物證多重要，情況多緊急，從我的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗來說，我們都要申請在前，溝通在前。如果是你作為審判長在法庭上，突然被告人的律師拿出一把斧頭來，那肯定觀感非常差，而且也確實違反了法庭的規(guī)則。所以我們作為律師來說，就更要認真去思考，如果我碰到這個案件，碰到這個關鍵的證據(jù)，我該怎么辦？

 

謝向英 : 雖然泉州律協(xié)做了不予行業(yè)處分的決定，但是回過頭來看這個案件，作為承辦的律師，也還是有一些做得不足的地方。就像朱律師剛才提到的，在開庭之前，如果先把這份證據(jù)提交給法庭，可能就比較妥當。剛才講到刑事律師在辦理案件時，確實會碰到各種各樣突如其來的情況，那么同時也會面臨著不同的執(zhí)業(yè)風險。比如說最嚴重的是刑事風險，可能受到相關的行業(yè)處分、行政處罰；還有民事風險，或者說人身安全風險。我想問一下羅律師，刑事律師在代理刑事案件的時候，就以您擔任紀律懲戒委副主任期間處理的一些案件，或者說類似投訴的案件，您有什么樣的一些建議或者意見？

 

羅潔 : 事實上作為刑事案件的律師，我們接到最多的檢察建議書，是來自于看守所的。2010年，上海市公安部和市司法局發(fā)布的滬公發(fā)（2010）360號《關于提訊、會見看守所在押犯罪嫌疑人、被告人、罪犯的若干規(guī)定》，針對律師在看守所會見活動中的28種執(zhí)業(yè)違紀行為做了規(guī)定。我們有一些律師涉及到被處分。大家知道在看守所里會見室內(nèi)是不被監(jiān)聽的，但相關檢察院監(jiān)所科工作人員會對監(jiān)室例行巡查。有些律師了解到犯罪嫌疑人是因為一些突發(fā)事件被收押了，收押以后有些犯罪嫌疑人可能還有一些民事需求，需要起草個委托書或授權書。有的時候律師可能為了能夠證明犯罪嫌疑人的意思表示是真實的，他們會起草一些材料，在會見時遞交給犯罪嫌疑人看，或接受犯罪嫌疑人私下傳遞信件或紙條，這些都是違規(guī)的。有一些刑事律師就是忘記了這個規(guī)定，存在執(zhí)業(yè)上的問題和風險。另外在會見的時候，也存在一些疏忽，比如說在會見時忘了把自己手機放置在看守所指定存放的地點。手機直接帶進會見室內(nèi)，如果在會見時手機鈴聲響了并接聽電話，這也是違反規(guī)定的。還比如說，我們甚至碰到過這樣一個案件，犯罪嫌疑人被抓了以后，正好他的孩子出生，律師出于人之常情以及家屬的要求，會見時在未經(jīng)看守所的允許下，私下拿出手機犯罪嫌疑人看了孩子的照片，這也是違規(guī)行為。其實只要事先跟看守所溝通一下，得到許可，律師跟犯罪嫌疑人之間其實是有通信的權利。有些事情可以通過正常渠道信件的往來，跟在押的犯罪嫌疑人溝通。我們認為，律師應該遵守規(guī)定會見犯罪嫌疑人、被告人屬于最基本的執(zhí)業(yè)要求，每位律師都應知曉并嚴格執(zhí)行。個別律師的違規(guī)會見行為，直接影響到整個律師行業(yè)在法律職業(yè)共同體中的聲譽，也間接影響到律師會見權的保障。《檢察建議書》所指出的大量違規(guī)會見問題反映出部分律師缺乏自律意識，行業(yè)管理力度不夠，應當引起全行業(yè)的高度重視。第二塊就是剛提到過民事上的一些風險，現(xiàn)在比較多的可能就是利益沖突。有的時候律師可能也不太注意，現(xiàn)在很多所的規(guī)模都很大，難免有的時候同一個事務所，不同律師之間的不同客戶之間發(fā)生了一些爭議，原本可能各自都是互相平行的客戶，某一天同所的客戶之間發(fā)生一些法律的爭議，那么這個時候也要注意利益沖突避免。現(xiàn)在來看，因為有越來越多的律師行業(yè)規(guī)范，包括來自于全國律師協(xié)會跟各地律師協(xié)會制定的很多行為規(guī)范，像全國律協(xié)有《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》，像司法部有《律師事務所和律師違法行為處罰辦法》，包括《律師法》里面都有很多具體的條款，就是涉及到律師的權利、義務和執(zhí) 業(yè)風險的。希望廣大律師在執(zhí)業(yè)的時候自己能夠多去關注這一點。我注意到申請律師執(zhí)業(yè)人員在實習面試考核時，已經(jīng)有很大一部分的考題涉及到這一塊了，也希望已經(jīng)執(zhí)業(yè)的律師能夠不斷學習，不斷了解行業(yè)行政管理對律師的執(zhí)業(yè)行為操守有哪些要求，能夠知行合一。

 

謝向英 : 剛才您講的，比如說在看守所違規(guī)會見傳遞信件，如果按照現(xiàn)在的這種處理，一般會受到什么樣的行業(yè)處分？

 

羅潔 : 現(xiàn)在按照2017年開始新的全國律協(xié)以及上海律協(xié)的有關規(guī)定，在律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人時，將通訊工具提供給在押犯罪嫌疑人、被告人使用，或者傳遞物品、文件，給予中止會員權利六個月以上一年以下的紀律處分，情節(jié)嚴重的給予取消會員資格的紀律處分，律師協(xié)會擬對違規(guī)會員做出中止會員權利一個月以上一年以下的紀律處分決定時，可以事先或者同時建議司法行政機關依法對該會員給予相應期限的停業(yè)整頓或停止執(zhí)業(yè)行政處罰，對擬做出取消會員資格的紀律處分決定時，律師協(xié)會應當事先建議行政機關依法吊銷該會員的執(zhí)業(yè)證書。

 

謝向英 : 我記得當時作為實習律師在培訓的時候，這一塊在上課時都有強調(diào)刑事律師辦理刑事案件的一些執(zhí)業(yè)風險。比如說，看守所會見不能遞煙，不能傳遞相關的照片等等， 這一塊其實經(jīng)常在講， 但是現(xiàn)在看起來我們律師做得還是不太好。

 

羅潔: 對，尤其是因為在幾年前，我們雖然有接到這些司法建議書、檢察建議書、糾正違法通知書，但是紀律懲戒委在處理的時候，還是區(qū)別具體情況的，只要不涉及到案情，有些是一些民事上的權利，或者說是一些人之常情的事項，很多時候就給予一個警告或者訓誡。但是去年新的規(guī)則出來以后，像這種情況直接就要中止會員權利了。所以非常嚴格，也希望廣大律師能夠嚴格要求自己，就像剛剛朱律師講到的很多事情，事先溝通，事先請示，事先得到批準，不要用自己的感情去處理事情，也許出發(fā)點是好的，可是結(jié)果往往事與愿違。

謝向英 : 因為我跟朱律師其實都是在刑事律師的一線工作，懲戒完之后，其實還有維權。比如剛才羅律師講到，律師和當事人有通信的自由，但是據(jù)我們了解，在很多看守所，當事人跟律師的通信權沒辦法得到保障。再展開來講，比如最近的會見問題，全國各地的刑事律師因為刑事辯護全覆蓋的問題，包括最近的P2P案件等等，涉案人都是幾百個人的，所以導致很多律師會見困難，甚至網(wǎng)上有說北京律師早上4點半要去排隊，上海也有這種情況。反過來講，刑事律師碰到這種權利受到阻礙的，比如通信權，我們確實是想如羅律師強調(diào)的那樣去溝通，但是如果碰到一些障礙，應該怎么辦？

 

朱薛峰: 我是紀律懲戒委委員，我也是一名刑事律師。剛才羅律師講的，每一次對會見違規(guī)行業(yè)處分進行表決時，作為一個紀律委的委員，我也有一票。我每次在投票的時候，也在想這種違規(guī)如何預防、如何避免？謝律師剛才講到了，一個是維權，一個是懲戒。維權從解決會見難，包括法律規(guī)定的通信權利，這些目前還沒有得到落實。刑辯律師老三難還沒徹底解決，新三難已經(jīng)出現(xiàn)了。先不從具體的問題去看，就從反映的途徑來說 , 如果是個別的律師反映個別問題，很難在法律共同體里得到公檢法的重視。我覺得我們可以通過比如說刑事業(yè)務研究委員會、維權委，包括律師協(xié)會、司法局，去發(fā)出集體的聲音，去告訴他們這是一個共性問題，而不是個性問題。回過頭去看維權和懲戒的關系，有時是結(jié)合在一起的。作為刑事律師，在不同的平臺去呼吁這些律師執(zhí)業(yè)權利。但是每一次去呼吁的時候，我就經(jīng)常會聽到人家說，律師犯（會見違規(guī)）這么低級的錯誤 ! 所以剛才說我們可以通過協(xié)會、通過紀律委、通過刑委會來呼吁，但是同時也呼吁我們律師自律。為什么呢？ 如果我們做得很好了以后，有些共性的問題依然沒有得到解決，那是他們的問題。謝律師剛說到的這個會見難的問題，現(xiàn)在確實難。刑事辯護全覆蓋了以后，看守所硬件不足暴露得更加明顯。因為刑事律師、刑委會、律協(xié)，擔任人大代表和政協(xié)委員的律師都不停地在呼吁。以前一直需要排隊會見的浦東看守所，在這次咖吧討論的時候，已經(jīng)基本緩解了會見難。也就是通過一個官方的呼吁，在盡量地解決。硬件不足，可以軟件來補。但是失去了這個溝通交流的平臺，這個問題就很難解決?；氐饺葸@個案件，律協(xié)查清楚了，他也沒護短，他也及時地回應了社會的關注，所以我覺得在業(yè)內(nèi)得到了大家的點贊。

 

謝向英: 我非常贊同剛才朱律師講的，就是共性的問題共性處理。實際上每個律師面臨的這個問題，如果通過集體去發(fā)聲，那產(chǎn)生的效果是不一樣的。我想再請問一下羅律師，回過頭來看泉州律協(xié)，包括現(xiàn)在維權也好，懲戒也好，您對這個案件，包括對于上海律協(xié)維權這一塊，還有其他什么想法？

 

羅潔: 我覺得這個案件有個特點，就是律師在事發(fā)以后，他很快在福建律師一個群里把整個過程說了一下。所以當律協(xié)，包括當?shù)厮痉ň纸拥剿痉ńㄗh書以后，他們不是只啟動投訴受理審查中心，律師維權中心也同時開會。所以我感覺泉州律協(xié)在這一塊做得比較好，他也意識到這個案件里面可能存在跟司法建議書不相符的一些事實。所以迅速地成立了專案小組進行調(diào)查，然后很快地把整個事情向社會公布。上海律協(xié)也有自己的維權中心和投訴中心。去年違規(guī)行為處分規(guī)則出來以后，中心都有一個工作時效。懲戒委員會應當在接到投訴起十個工作日內(nèi)對案件做出是否立案的決定。我覺得對律師的維權，對行業(yè)違規(guī)行為的一個查處，都起了既保護又懲戒的作用。從兩個方面相結(jié)合，能夠讓整個行業(yè)，朝好的方向更快地發(fā)展。這也是去年新的規(guī)則出來以后，對整個行業(yè)的保護。

 

朱薛峰 : 最后我還想說一說，其實對刑事律師來說，對于非常嚴重的違規(guī)，甚至違法，在大家心里還是都有高壓線，不會去輕易地觸碰。但是在刑委會，包括紀律懲戒委工作期間，會見到很低級的錯誤。在刑事律師辦案過程中，每個法院、每個看守所做法是不一樣的，有些松有些緊。但是每一個律師，要對自己嚴格要求。不能因為某些法院某些看守所規(guī)則執(zhí)行的不同，就養(yǎng)成一些犯低級錯誤的習慣。比如說給當事人抽煙，傳遞紙條等。沒發(fā)生問題，他就產(chǎn)生了一個心理的麻痹。我想提醒同行，看守所、法院， 是應心生敬畏的地方，有儀式感的地方，所以始終要保持對自己嚴格要求不能放松，只有這樣，才不會犯這樣低級的錯誤。

 

謝向英 : 好的。非常感謝朱律師和羅律師今天光臨我們的法律咖吧，也希望這一次的事件能夠給廣大律師提供一些警醒的思考。謝謝兩位嘉賓。

 

（本文內(nèi)容根據(jù)錄音整理，系嘉賓個人觀點）

（整理時間：2018年10月19日）