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一、案情介紹
原告上海某某激光科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱“原告”）擁有“一種在平板玻璃內(nèi)雕刻三維圖案的方法和裝置”的發(fā)明專利，該專利方法包括利用激光聚焦方法在平板玻璃內(nèi)形成損傷點(diǎn)的過程，以及利用高速數(shù)字振鏡在平板玻璃內(nèi)移動(dòng)激光聚焦點(diǎn)的過程，以此實(shí)現(xiàn)在平板玻璃內(nèi)部雕刻三維立體圖像。
原告因被告上海晶爾玻璃技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“晶爾公司”或“被告”）制造、使用的玻璃內(nèi)雕機(jī)上使用了高速數(shù)字振鏡，而認(rèn)為晶爾公司侵犯其發(fā)明專利，訴至法院，要求晶爾公司停止侵權(quán)，并賠償損失人民幣300萬元。
被告晶爾公司收到相關(guān)訴訟資料后，遂委托滬慧律所律師作為被告代理人參與案件庭審。庭審期間，原告向法院提請(qǐng)要求被告晶爾公司提供涉案機(jī)器的工作方法。
二、案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)
涉案專利包括方法及設(shè)備兩個(gè)獨(dú)立權(quán)利，法官要求原告確定訴訟的權(quán)利要求，原告主張方法權(quán)利要求。因此，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、被告生產(chǎn)玻璃內(nèi)雕產(chǎn)品的方法是否落入專利權(quán)利要求的保護(hù)范圍；2、根據(jù)專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品是否是新產(chǎn)品，被告是否應(yīng)證明其產(chǎn)品生產(chǎn)方法不同于專利方法；3、如果被告侵權(quán)成立，原告主張賠償?shù)囊罁?jù)。
三、律師觀點(diǎn)
滬慧律所承辦律師接受被告晶爾公司委托后，立即開展了證據(jù)收集以及現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)等工作，并根據(jù)“原告”提交的證據(jù)、訴訟等資料，結(jié)合庭審情況，最終確認(rèn)原告提供的證據(jù)不足，無法證明晶爾公司構(gòu)成專利侵權(quán)。理由包括：
（一）原告沒有提供晶爾公司玻璃內(nèi)雕機(jī)的工作方法與涉案發(fā)明專利方法相同或等同的證據(jù)，僅憑涉訴機(jī)器使用高速數(shù)字振鏡而主張晶爾公司侵權(quán)，不符合“完全覆蓋原則”，法院勢(shì)必要求原告繼續(xù)舉證，如果原告舉證不能，則需承擔(dān)舉證不能的不利后果。
（二）本案不適用舉證責(zé)任倒置，玻璃內(nèi)雕產(chǎn)品不構(gòu)成專利法意義上的“新產(chǎn)品”，涉案專利說明書中背景技術(shù)已告知其方法是對(duì)現(xiàn)有玻璃內(nèi)雕產(chǎn)品制造方法的一個(gè)改進(jìn)，說明涉案專利方法針對(duì)的不是“新產(chǎn)品”。因此，原告及代理律師對(duì)專利法理解完全錯(cuò)誤，其要求晶爾公司提供機(jī)器工作方法不同于專利方法的證明是不符合法律規(guī)定的。
（三）經(jīng)律師庭審前的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)及技術(shù)比對(duì)，晶爾公司的機(jī)器在結(jié)構(gòu)上與涉案專利不同，工作方法也與專利方法不同。由此可見，原告完全是在未了解專利維權(quán)案件有關(guān)侵權(quán)對(duì)比分析以及專利法侵權(quán)判定適用規(guī)則的情況下盲目維權(quán)。
綜上，該案仍適用民訴法中的“誰主張誰舉證”原則，原告未能提交晶爾公司玻璃內(nèi)雕機(jī)工作方法的證據(jù)，只能承擔(dān)敗訴的后果。
四、案件結(jié)果
案件通過庭審，在滬慧律所承辦律師充分闡明代理意見及律師觀點(diǎn)后，原告最終撤回訴訟，被告晶爾公司完勝。
（作者單位：上海滬慧律師事務(wù)所）
律師心路
●文/奚海麟
許多年輕律師就像是李宗盛的那首歌名《和自己賽跑的人》，在執(zhí)業(yè)初期的過程中我們都是孤獨(dú)的，我們?nèi)鄙訇?duì)友和對(duì)手，我們只是不斷努力超越自己。
在很多時(shí)候我們甚至不知道我們努力的方向是否正確，因?yàn)槲覀兠總€(gè)人走的路和其他同齡的同行都是不同的。如果給師父領(lǐng)進(jìn)門，修行靠個(gè)人這句話在當(dāng)下找一個(gè)最貼切的職業(yè)，我的第一反應(yīng)就是律師，今天我能寫下這篇隨筆，既是分享也是感謝，感謝我的帶教老師，我的師父，讓我在執(zhí)業(yè)的初期少走了很多彎路，少做了很多白功。
從2010年6月大學(xué)畢業(yè)到2011年12月28日取得律師執(zhí)業(yè)資格，我度過了一年半的無證時(shí)期，同齡的同行們?cè)谶@段時(shí)間或許都有過這樣的體驗(yàn)，從興奮到焦慮轉(zhuǎn)而懈怠，最壞的結(jié)果就是放棄。在這段有力無處使的真空期內(nèi)，我學(xué)會(huì)了忍耐并且保持樂觀，那段時(shí)間反復(fù)掛在我嘴邊的一句話就是：“忙是遲早的事情，好好享受當(dāng)前悠閑的時(shí)光?！?
雖然我非常善于對(duì)自己進(jìn)行心理暗示，但如果不做些什么，那也是與阿Q無異的。于是我開始觀察，發(fā)現(xiàn)我的師父每天都看報(bào)紙———《解放日?qǐng)?bào)》、《法制日?qǐng)?bào)》，但我發(fā)現(xiàn)這些報(bào)紙我實(shí)在讀不下去，終于在輾轉(zhuǎn)了十多份報(bào)紙后，我找到了一份對(duì)我胃口的報(bào)紙。從這之后我一直保持閱讀的習(xí)慣，比起讀書其實(shí)讀報(bào)要功利的多，但律師本身就是個(gè)偏重實(shí)務(wù)操作的職業(yè)，因此在法律之外的領(lǐng)域，我們不用精通但務(wù)必有所涉獵。于是一份高質(zhì)量的報(bào)紙對(duì)律師來說變得非常實(shí)用，比如在電子商務(wù)網(wǎng)站興起的時(shí)候，我接待過一名當(dāng)事人，當(dāng)我和他在交流中能熟練使用“平臺(tái)模式”、“垂直模式”等他們業(yè)內(nèi)的術(shù)語時(shí)，這顯然讓當(dāng)事人對(duì)我建立起更多的信任。事實(shí)上在精通法律之外，涉獵廣泛也是外界對(duì)律師的一種主流印象，也就是說這是律師該有的氣質(zhì)。
除了養(yǎng)成讀報(bào)的習(xí)慣外，對(duì)于報(bào)紙類型的選擇我也不是完全隨著自己的性子的。律師是個(gè)與人打交道的職業(yè)，如果閱讀是為了更好地與人交流，那打交道的對(duì)象必然成為我們必須考慮的因素。而這一點(diǎn)對(duì)于年輕的同行們尤為重要，律師服務(wù)的大多需求都來自于中年以上的人群，也就是說我們這些剛走出校門的年輕律師面對(duì)的客戶幾乎都要比我們年長(zhǎng)十歲以上。當(dāng)我們?cè)谂c客戶交流的時(shí)候，極可能在除了專業(yè)法律知識(shí)以外的地方，我們完全處于劣勢(shì)，而一旦發(fā)生法律與行業(yè)專業(yè)或人情世故存在交集或沖突的時(shí)候，這種交流中對(duì)相關(guān)信息掌握的不足將直接影響客戶對(duì)律師能力的懷疑。于是讀報(bào)的目的就變得非常明確，為了填平這年齡代溝與行業(yè)差異所帶來閱歷與認(rèn)知上的差距，所以報(bào)刊的內(nèi)容選擇是偏政治、偏民生、偏經(jīng)濟(jì)、偏文史或是偏娛樂，自然要與客戶的類型有交集。而在執(zhí)業(yè)初期，既然我們還不知道客戶屬于哪一類型，那就先選一份高質(zhì)量的綜合性的報(bào)紙，培養(yǎng)屬于自己的律師氣質(zhì)，讓當(dāng)事人和客戶對(duì)我們信服。
在讀以外，律師的另一項(xiàng)必備技能是寫，也就是案頭工作。大學(xué)剛畢業(yè)的同行們，我們會(huì)寫嗎？起碼我的答案是否定的。且不論我們大學(xué)時(shí)的文筆如何，應(yīng)試中學(xué)習(xí)的作文方式與工具性的應(yīng)用作文的套路是完全不同的，對(duì)此我有一個(gè)切身的體驗(yàn)：最初開始寫法律文書時(shí)，師父是把所有的要點(diǎn)一一幫我提煉好，然后再由我在要點(diǎn)下進(jìn)行擴(kuò)充，一定會(huì)經(jīng)過最少三四次的反復(fù)修改才可定稿。慢慢地我可以自己列提綱，提煉小標(biāo)題，師父對(duì)我起草的法律文書修改的地方越來越少，到現(xiàn)在我起草的法律文書師父已經(jīng)很少修改甚至不再檢查。對(duì)于法律文書的寫作，師父有一句話，雖然只說過一遍，但我卻牢記至今：“寫這個(gè)法律文書，是會(huì)者不難，難者不會(huì)?！?
法律文書與所有的文章一樣都是要說明白一件事，講清楚一個(gè)理，區(qū)別就在于法律文書是工具性的文章，必須首先兼顧篇幅、立場(chǎng)、主次、因果、輕重等行文準(zhǔn)則，另一方面律師擬定法律文書需要通過對(duì)事件的洞察發(fā)現(xiàn)其中的法律因素，對(duì)其進(jìn)行梳理、羅列，形成法律關(guān)系，再找到事實(shí)與法律的連接點(diǎn)，方可著手寫作。而剛?cè)胄械臅r(shí)候，我并不具備這樣的思維模式，自然也是寫不出專業(yè)性的法律文書，而如果一名律師一直無法養(yǎng)成律師的思維模式，那可能最后將淪為一名經(jīng)驗(yàn)律師而不是專業(yè)律師。
在這一年半的時(shí)間里，我雖然還沒有成為律師，但我對(duì)律師應(yīng)該是什么樣的？在摸索中慢慢有了自己的理解，也朝著我心目中律師的形象不斷修正自己，在這場(chǎng)與自己的賽跑中找到了方向?！?
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