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【案情簡介】

由上海融孚律師事務所擔任專項計劃法律顧問的資產(chǎn)證券化（ABS）項目“2016遠東六期資產(chǎn)支持專項計劃”于2016年12月27日成功設立，計劃管理人為華泰證券資產(chǎn)管理有限公司，原始權益人及資產(chǎn)服務機構為遠東國際租賃有限公司及遠東宏信（天津）融資租賃有限公司，推廣機構為華泰證券股份有限公司、安信證券股份有限公司、國海證券股份有限公司和光大證券股份有限公司，華泰聯(lián)合證券有限責任公司擔任財務顧問，并由上海新世紀資信評估投資服務有限公司提供評級服務。

2016遠東六期的基礎資產(chǎn)為原始權益人依據(jù)融資租賃合同對承租人享有的租金請求權利及其附屬擔保權益，該期產(chǎn)品是遠東租賃所有發(fā)行的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品中規(guī)模最大的一期。2016遠東六期發(fā)行總規(guī)模39.2億元，16遠東6A評級AAA，優(yōu)先級資產(chǎn)支持證券可通過上海證券交易所的固定收益證券綜合電子平臺進行轉(zhuǎn)讓，并采用了保證金、超額利差及內(nèi)部信用觸發(fā)機制等內(nèi)部增信措施來降低投資風險。

【爭議焦點】

基礎資產(chǎn)的真實性、合法性、權利歸屬及其負擔情況、特定化、完整化；原始權益人對入池融資租賃合同債權的轉(zhuǎn)讓在原始權益人和計劃管理人之間是否發(fā)生法律效力，在發(fā)生權利完善事件的情形下，債權轉(zhuǎn)讓是否對承租人發(fā)生法律效力；基礎資產(chǎn)與原始權益人、計劃管理人、托管人及其他業(yè)務參與人的風險如何實現(xiàn)有效隔離；

【律師代理思路】

一、基礎資產(chǎn)的真實性、合法性、權利歸屬及其負擔情況、特定化、完整化；

根據(jù)本項目《計劃說明書》、《資產(chǎn)買賣協(xié)議》的約定，遠東租賃及遠東宏信(天津)為專項計劃原始權益人，基礎資產(chǎn)清單中列舉了本次基礎資產(chǎn)涉及的共計92個項目編號。經(jīng)辦律師對上述基礎資產(chǎn)清單相關的基礎資產(chǎn)文件(包括上述92個項目編號項下相關的融資租賃合同、《所有權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》/《委托購買協(xié)議》及對應的擔保合同(如有〉、保險合同(如有))進行了核查。經(jīng)查驗確認，原始權益人取得租賃物件所有權及對承租人的租金請求權。

經(jīng)辦律師于2016年10月核查被執(zhí)行人信息查詢系統(tǒng)中“全國法院失信被執(zhí)行人名單信息公布與查詢系統(tǒng)”，確認項目基礎資產(chǎn)涉及的承租人均未被列入被執(zhí)行人名單。

本項目會計師事務所在基礎資產(chǎn)中抽取了15個項目作為“抽樣資產(chǎn)”，項目律師對上述放款憑證進行了核對。經(jīng)查驗，抽樣資產(chǎn)中，根據(jù)遠東租賃、遠東宏信（天津）提供的放款憑證（銀行電子回單（執(zhí)）、電子銀行承兌匯票、存款明細信息、遠東租賃業(yè)務系統(tǒng)資金付款明細截圖），抽樣資產(chǎn)放款憑證金額與協(xié)議價款一致，遠東租賃、遠東宏信（天津）已經(jīng)履行并遵守了上述抽樣資產(chǎn)所對應的融資租賃合同。

本項目基礎資產(chǎn)中相關文件簽訂最早的時間為2014年2月17日。經(jīng)辦律師分別對原始權益人自2014年2月17日之后設立的相關應收賬款質(zhì)押和轉(zhuǎn)讓登記進行查詢，未發(fā)現(xiàn)基礎資產(chǎn)已被轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押的情況，對于信息不清楚無法識別的，原始權益人已分別出具承諾函，確認基礎資產(chǎn)不存在抵押、質(zhì)押等權利負擔或權利限制。

經(jīng)經(jīng)辦律師核查，基礎資產(chǎn)不屬于《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會關于發(fā)布《資產(chǎn)支持專項計劃備案管理辦法》及配套規(guī)則的通知》（中基協(xié)函[2014]459號）中附件《資產(chǎn)證券化基礎資產(chǎn)負面清單》規(guī)定的情形。

二、基礎資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓；

經(jīng)經(jīng)辦律師核查，根據(jù)項目《資產(chǎn)買賣協(xié)議》，在專項計劃成功設立后，且買方按照《資產(chǎn)買賣協(xié)議》約定向賣方支付了相應的全部基礎資產(chǎn)購買價款之日，賣方將自基準日起對于基礎資產(chǎn)現(xiàn)時的和未來的、現(xiàn)實的和或有的全部所有權和相關權益，全部轉(zhuǎn)讓給買方。

根據(jù)計劃管理人和原始權益人同意并承諾，在發(fā)生權利完善事件的情況下按照約定的權利完善通知格式，向相關方發(fā)出權利完善通知，將租賃物件、基礎資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的情況通知相關各方。

同時，經(jīng)確認融資租賃合同約定“甲方（出租人）有權將其在本合同項下的權益全部或部分轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給有關第三方，但甲方（出租方）應保證乙方（承租人）在本合同項下的權益不受合同權利轉(zhuǎn)讓的影響”，并未有當事人約定債權不得轉(zhuǎn)讓的條款，不存在《合同法》第七十九條債權轉(zhuǎn)讓除外情形。

三、風險隔離；

根據(jù)項目《資產(chǎn)買賣協(xié)議》及《計劃說明書》等相關文件，在專項計劃設立日，原始權益人將自基準日起到基礎資產(chǎn)到期日基礎資產(chǎn)的全部所有權和相關權益均轉(zhuǎn)讓給計劃管理人。原始權益人將其合法擁有的、債權性的基礎資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給代表專項計劃的計劃管理人，原始權益人對基礎資產(chǎn)不再享有任何權利。該等權利即作為專項計劃的財產(chǎn)，可以與原始權益人的自有財產(chǎn)相分離。在原始權益人破產(chǎn)的情況下，不會被視為原始權益人的破產(chǎn)財產(chǎn)，從而實現(xiàn)破產(chǎn)隔離。

通過項目相關文件約定，計劃管理人設立單獨的募集資金專用賬戶，專門用于接收、存放發(fā)行期內(nèi)認購人交付的認購資金。發(fā)行期內(nèi)，任何人不得動用該賬戶內(nèi)的認購資金。募集資金專用賬戶內(nèi)的資金為計劃管理人的表外資產(chǎn)，與計劃管理人自由資產(chǎn)、其他客戶的管理資產(chǎn)相互獨立。

通過項目相關文件約定，托管人應當為專項計劃開設專項計劃賬戶，對專項計劃資產(chǎn)實行分賬管理，托管人所托管的存于專項計劃賬戶的資產(chǎn)為獨立于托管人之外的資產(chǎn)，與其自有資產(chǎn)及其管理的其他資產(chǎn)嚴格分開。

根據(jù)項目《計劃說明書》等相關文件，計劃管理人將在《資產(chǎn)管理年度報告》中披露其自有資金或其管理的資產(chǎn)管理計劃、其他客戶資產(chǎn)、證券投資基金等認購資產(chǎn)支持證券的情況。

【案件結果概述】

經(jīng)經(jīng)辦律師核查認定，專項計劃的基礎資產(chǎn)是原始權益人真實、合法、有效持有的可特定化的融資租賃債權，符合法律法規(guī)規(guī)定，基礎資產(chǎn)權屬明確，權利完整；基礎資產(chǎn)不存在抵押、質(zhì)押等擔保權利負擔或其他權利負擔，且不屬于中國基金業(yè)協(xié)會頒布的《負面清單》中的負面清單范圍。

專項計劃文件已就基礎資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓程序進行了明確約定，專項計劃一經(jīng)生效，原始權益人對入池融資租賃合同債權的轉(zhuǎn)讓即在原始權益人和計劃管理人之間發(fā)生法律效力。如發(fā)生權利完善事件，則在權利完善通知將債權轉(zhuǎn)讓事實通知承租人后，該等債權轉(zhuǎn)讓即對該承租人發(fā)生法律效力。

根據(jù)專項計劃文件的約定，計劃管理人、資產(chǎn)服務機構和托管人已通過設立專項計劃賬戶、單獨記賬、獨立核算、分賬管理、健全風控制度、完善信息披露等措施，使基礎資產(chǎn)與原始權益人、計劃管理人、托管人及其他業(yè)務參與人的風險得到有效隔離。

該專項計劃于2016年12月27日成功設立。

【案例評析】

2016年，我國資產(chǎn)證券化市場呈現(xiàn)快速發(fā)展、創(chuàng)新迭出的繁榮態(tài)勢。根據(jù)中債登數(shù)據(jù)，全國共發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品8420.51億元，同比增長37.32%；市場存量為11977.68億元，同比增長52.66%。2014年以來，企業(yè)資產(chǎn)支持證券迅猛增長，在洶涌的發(fā)展浪潮中，融資租賃公司無疑成為其中最主要的受益者之一。正式因為融資租賃在資產(chǎn)證券化業(yè)務中占據(jù)重要位置，我們有必要對租賃資產(chǎn)的ABS進行更為深度的研究。

經(jīng)數(shù)據(jù)顯示，自資產(chǎn)證券化備案制以來，融資租賃ABS發(fā)行總量已達2078億元，占新發(fā)行企業(yè)ABS發(fā)行總額比重為20%，發(fā)行總額位列第一，其次為小額貸款和應收賬款ABS發(fā)行規(guī)模。

資產(chǎn)證券化業(yè)務改變了整個租賃行業(yè)的經(jīng)營業(yè)態(tài)。在負債端，ABS成為一個穩(wěn)定并且有效率的融資來源。對于部分融資租賃公司而言，ABS資金相比傳統(tǒng)銀行授信已經(jīng)占據(jù)更為重要的位置。在資產(chǎn)端，資產(chǎn)證券化對于融資租賃業(yè)務端的影響主要表現(xiàn)在對于很多租賃公司的業(yè)務人員來講，判斷某個項目是能做的標準之一是該項目是否能通過ABS轉(zhuǎn)出。在公司風控水平要求下對分散度更加重視，甚至部分租賃公司在業(yè)務部門中也給予發(fā)行ABS的授權。在運營端，資產(chǎn)證券化業(yè)務是租賃公司在杠桿受限的情況下大大提高資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率，將形成的租賃資產(chǎn)迅速通過ABS轉(zhuǎn)出，騰挪資金額度，進行新的項目投放，使得租賃公司快速壯大。

遠東六期資產(chǎn)支持專項計劃的原始權益人及資產(chǎn)服務機構為遠東國際租賃有限公司及遠東宏信（天津）融資租賃有限公司，均為目前發(fā)行企業(yè)ABS排名前十位的融資租賃公司。其中，遠東租賃是目前交易所市場最大的租賃租金ABS發(fā)起人。2016遠東六期資產(chǎn)支持專項計劃由上海融孚律師事務所擔任專項計劃法律顧問，基礎資產(chǎn)為原始權益人根據(jù)融資租賃合同對于承租人享有的租金請求權利及其附屬擔保權益。本期產(chǎn)品是遠東租賃所有發(fā)行的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品中規(guī)模最大的一期，總發(fā)行規(guī)模39.2億元。該項目在融資租賃ABS領域具有代表性，并榮獲CSF資產(chǎn)證券化論壇“2016企業(yè)資產(chǎn)證券化年度獎——杰出交易獎”，對同類型資產(chǎn)的其他項目具有借鑒參考意義。

【結語與建議】