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2023年2月17日，A股資本市場全面注冊制拉開帷幕，《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》第四十三條，對首發(fā)企業(yè)的特別表決權(quán)問題作出了原則性規(guī)定。全面注冊制涉及特別表決權(quán)的改革主要是什么？已放開特別表決權(quán)的板塊有哪些值得關(guān)注的變化？請見我們的詳細(xì)解讀。
1.全面注冊制涉及特別表決權(quán)的改革主要在哪些方面？
答：不同于有限責(zé)任公司股東可以不按照出資比例行使表決權(quán)，股份有限公司一直受到現(xiàn)行《公司法》“同股同權(quán)”要求的限制。直到2019年上交所明確申請科創(chuàng)板上市的公司可以設(shè)置特別表決權(quán)后，“同股同權(quán)”的限制才逐漸放開并延伸至新三板、創(chuàng)業(yè)板、北交所。本次全面注冊制改革的一大亮點(diǎn)在于將特別表決權(quán)進(jìn)一步拓展至主板市場，至此，A股全市場(包括滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板、北交所、新三板)上市/掛牌的企業(yè)均可設(shè)置特別表決權(quán)股份。
雖然目前在規(guī)則層面主要是對上市企業(yè)及掛牌企業(yè)允許設(shè)置特別表決權(quán)，但是近期發(fā)布的《公司法(修訂草案二審稿)》已提出設(shè)立類別股制度，且部分地方性規(guī)定已允許所有類型的公司設(shè)置表決權(quán)差異安排，例如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，相信在《公司法》正式完成修訂后，存在特別表決權(quán)制度的公司可能會更加普遍。本次全面注冊制改革除允許滬深主板設(shè)置特別表決權(quán)外，還對創(chuàng)業(yè)板特別表決權(quán)公司的市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)作出了修訂。修訂后，對于存在特別表決權(quán)股份的公司，創(chuàng)業(yè)板在市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)方面的要求與科創(chuàng)板保持一致。
2.全面注冊制后，A股資本市場各板塊對特別表決權(quán)的規(guī)定有何不同？
答：全面注冊制后，滬深主板與科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板對特別表決權(quán)的規(guī)定基本統(tǒng)一，差異主要體現(xiàn)在兩個方面：其一，滬深主板對特別表決權(quán)公司的預(yù)計(jì)市值要求高于科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板，且要求最近一年凈利潤為正；其二，關(guān)于不得行使特別表決權(quán)的事項(xiàng)，滬深主板與創(chuàng)業(yè)板將公司聘請或者解聘監(jiān)事包括在范圍內(nèi)，而科創(chuàng)板目前尚未將此包括在內(nèi)。
鑒于在北交所上市前需要在新三板掛牌滿12個月，因此北交所公司需要先后遵守新三板、北交所的規(guī)定，在特別表決權(quán)制度上與滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板均存在一定差異。主要區(qū)別包括：第一，可以設(shè)置特別表決權(quán)股份的公司限定在科技創(chuàng)新型企業(yè)，且需要主辦券商發(fā)表明確意見；第二，設(shè)置特別表決權(quán)后至少需要運(yùn)行一個完整的會計(jì)年度才能申報(bào)北交所，而滬深主板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板在規(guī)則層面均未對特別表決權(quán)制度的運(yùn)行時間作出明確要求；第三，全國股轉(zhuǎn)公司對特別表決權(quán)公司的市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)設(shè)置了多套標(biāo)準(zhǔn)，相對更為靈活。
3.公司在什么階段設(shè)置特別表決權(quán)比較合適？
答：根據(jù)全面注冊制后的規(guī)定，公司在IPO上市后不得以任何方式設(shè)置特別表決權(quán)安排，因此需要在IPO前完成。從國內(nèi)公開案例(如優(yōu)刻得、奧比中光、經(jīng)緯恒潤、云從科技等)來看，通常在公司股改后、IPO申報(bào)前召開股東大會設(shè)置特別表決權(quán)。但是，如果設(shè)置特別表決權(quán)的時間與IPO申報(bào)的時間相距較近，特別表決權(quán)制度運(yùn)行時間較短，在IPO審核中可能會被審核機(jī)構(gòu)關(guān)注該制度的穩(wěn)定性、有效性。因此，若公司擬設(shè)置特別表決權(quán)股份，可以盡早與其他股東溝通具體方案，在股改時一并設(shè)置特別表決權(quán)制度，確保這種特殊的公司治理結(jié)構(gòu)在公司申報(bào)IPO前已正常運(yùn)行一段時間，以便于打消監(jiān)管顧慮。
4.設(shè)置特別表決權(quán)數(shù)量方面，需要考慮哪些因素？
答：除考慮控制權(quán)因素外，還應(yīng)當(dāng)注意到特別表決權(quán)股份轉(zhuǎn)讓存在一定程度的限制，減持的便利性不及普通股份。在決定每一股特別表決權(quán)股份代表的表決權(quán)數(shù)量時，需要注意每一股特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量不得超過每一股普通股份的10倍，實(shí)踐中一般在5-10倍。
除規(guī)則層面的因素外，在決定特別表決權(quán)的數(shù)量時一般還要考慮其他股東的可接受度、未來IPO及再融資的稀釋效果以及監(jiān)管態(tài)度。全面注冊制改革后，A股資本市場各板塊均強(qiáng)調(diào)普通表決權(quán)的比例不得低于10%，以保證普通股東召開臨時股東大會的權(quán)利及股東大會提案權(quán)，體現(xiàn)出對中小投資者的保護(hù)。從公開案例來看，目前已實(shí)施特別表決權(quán)制度的公司中也鮮有特別表決權(quán)股東能控制公司2/3以上表決權(quán)的情況。
5.全面注冊制后，設(shè)置特別表決權(quán)時有什么注意事項(xiàng)？
答：鑒于各板塊對特別表決權(quán)公司的市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)要求存在一定差異，公司首先應(yīng)當(dāng)根據(jù)未來擬申報(bào)的板塊確定能否滿足相關(guān)要求：
其次，持有特別表決權(quán)股份的股東應(yīng)當(dāng)為對公司發(fā)展或者業(yè)務(wù)增長等作出重大貢獻(xiàn)，持續(xù)擔(dān)任公司董事的人員或者該等人員實(shí)際控制的持股主體，并且在公司的持股比例合計(jì)應(yīng)當(dāng)不低于10%。最后，設(shè)置特別表決權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持2/3以上的表決權(quán)通過。
6.相較于普通股份，特別表決權(quán)在公司上市后是否會受到特別限制？
答：是的，特別表決權(quán)會受到的特別限制主要包括：第一，除同比例配股、轉(zhuǎn)增股本、分派股票股利外，不能新增特別表決權(quán)股份。第二，特別表決權(quán)股份存在一定程度的轉(zhuǎn)讓限制，應(yīng)按照交易所的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓。第三，在特定事項(xiàng)上不得行使特別表決權(quán)，只能按照普通股行使表決權(quán)(例如修改公司章程、改變特別表決權(quán)行使規(guī)則等)。第四，特別表決權(quán)的行使情況、重大變化及調(diào)整等事項(xiàng)需要履行信息披露義務(wù)。
7.全面注冊制后，設(shè)置特別表決權(quán)是否會對上市公司造成影響？
答：在以信息披露為中心的全面注冊制下，企業(yè)上市審核標(biāo)準(zhǔn)更加明確。公司在遵守各板塊相應(yīng)規(guī)則的前提下設(shè)置的特別表決權(quán)，原則上不會構(gòu)成IPO的實(shí)質(zhì)障礙。在IPO審核過程中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能會對特別表決權(quán)設(shè)置的必要性和合理性、設(shè)置程序合法性、中小投資者的保護(hù)機(jī)制以及是否導(dǎo)致實(shí)際控制人變更進(jìn)行重點(diǎn)問詢。
設(shè)置程序的合法性尤其值得引起重視。一方面，包括但不限于會議決議、表決票、授權(quán)委托書等文件均要確保得到有效簽署且妥善保存；另一方面，對于新三板掛牌公司而言，特別表決權(quán)股東及其關(guān)聯(lián)方在股東大會審議特別表決權(quán)議案時必須回避表決；對于滬深主板、科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板公司，規(guī)則層面雖未明確要求回避表決，且實(shí)操中部分公司未執(zhí)行回避表決也順利通過IPO審核，但是出于謹(jǐn)慎性考慮，如果有關(guān)股東回避后也能保證特別表決權(quán)議案經(jīng)2/3以上表決通過，可以考慮主動回避。
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