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2018 年9月7日，上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會、上海市法學會勞動法研究會在律協(xié)第一會議室聯(lián)合舉辦“新科技對勞動用工法律規(guī)制及法律服務的影響與應對”研討會。市法學會勞動法研究會會長、上海海事大學法學院副院長曹艷春教授，市法學會勞動法研究會副會長、上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會主任陸敬波，市總工會法律部副部長黃琦，市法學會勞動法研究會副秘書長岑峨，上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會副主任唐毅、陸胤，市總工會勞動關系工作部副部長陳嶸等出席會議。來自市法學會勞動法研究會部分理事和上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會委員、上海各高校的專家學者、律師代表以及江西律協(xié)勞委會代表等五十余人參加了本次研討會。
近年來，以“人工智能”“大數(shù)據(jù)”“區(qū)塊鏈”為代表的新科技悄無聲息地改變了我們的生活，新興領域的出現(xiàn)不但為用工模式帶來了變革，對傳統(tǒng)勞動法律關系的調(diào)整提出了新課題；實踐中，人工智能、大數(shù)據(jù)亦成為各界日常運營、服務中的良好輔助工具，也為勞動法專家學者的研究帶來了不少機遇。
會議分四個階段，圍繞新科技對勞動用工法律規(guī)制及法律服務的影響與應對，尤其是新科技用工下勞動關系認定及法律規(guī)制問題，與會者展開熱烈的討論，其中提出的許多觀點對勞動法理論和實務研究頗具借鑒意義。
一、主題發(fā)言
互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟在我國正處于快速動態(tài)性成長階段，互聯(lián)網(wǎng)平臺類型不斷增加，功能不斷豐富。特別是在我國經(jīng)濟進入新常態(tài)，發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟已經(jīng)成為培育經(jīng)濟發(fā)展新動力，打造經(jīng)濟發(fā)展新引擎的重要舉措之一。但是，隨著互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)隊伍迅速擴張，勞動用工問題也逐漸顯現(xiàn)，群體性事件時有發(fā)生，需要研究分析并認真對待，以維護新業(yè)態(tài)行業(yè)的勞動關系和諧。
市總工會勞動關系工作部副部長陳嶸認為，上海市互聯(lián)網(wǎng)公司已經(jīng)爆發(fā)多起群體性勞動爭議事件。究其根本，群體性事件主要由企業(yè)經(jīng)營不善倒閉導致欠薪欠保、用工管理混亂引發(fā)從業(yè)者維權、經(jīng)營架構(gòu)調(diào)整導致從業(yè)人員失業(yè)或者要求勞動關系整體變更、互聯(lián)網(wǎng)金融公司因違法被處置引發(fā)從業(yè)人員維權四方面原因引發(fā)?；诖耍瑧敿訌妱趧佑霉ぶ笇Ш捅O(jiān)管，提高從業(yè)人員自我保護意識；加強對新型用工模式法律關系研究，發(fā)揮仲裁、司法引導功能；加強對業(yè)務外包研判，遏制層層分包行為；發(fā)揮工會組織作用，適度干預集體勞動關系變更行為；此外，還應用分層、分類方式處理涉及違法互聯(lián)網(wǎng)金融公司勞動者權益。
上海對外經(jīng)貿(mào)大學法學院副院長李磊認為，面對新業(yè)態(tài)用工模式，大量從業(yè)者難以通過傳統(tǒng)的從屬性標準被認定為勞動關系，加之勞動關系與工會制度、社會保險制度緊密捆綁，這將導致此類從業(yè)者欠缺就業(yè)穩(wěn)定、勞動安全與抵御社會風險的必要保障?；诖?，《香港雇傭合同條例》的分層保護模式，賦予簽訂“連續(xù)性合同”的員工以更多的勞動和社會保險權利，可予借鑒。隨著共享經(jīng)濟的發(fā)展，我國已經(jīng)產(chǎn)生分層保護的迫切需求，只有建立靈活的社會保障體系才能使企業(yè)創(chuàng)新的平臺更加公平。
二、新科技與勞動關系
以網(wǎng)約工為代表的共享經(jīng)濟用工以非同一般的速度在市場中占據(jù)了重要地位。與此同時，司法實踐中對于共享經(jīng)濟用工的法律適用呈現(xiàn)出較多爭議。當前以“從屬性”為核心建立起來的“單一勞動關系”認定標準在面臨此類爭議的時候表現(xiàn)得“水土不服”，理論亟待重塑，立法亟待完善。
上海華夏匯鴻律師事務所合伙人陳英杰認為，新科技沖擊勞動關系是歷史的必然，改變了傳統(tǒng)的生產(chǎn)型企業(yè)以集中為特征的經(jīng)營方式和管理方式，并直接、間接地沖擊了理論上、法律上、制度上對勞動關系的傳統(tǒng)認知。新科技沖擊傳統(tǒng)勞動關系的直接后果是形成了新型勞動關系，以傳統(tǒng)的標準認定新科技關聯(lián)的新型用工形式中的勞動關系、合作關系、勞務關系的困難在于缺乏針對性。而勞動關系的確認與否，關系到勞動者一方社保、醫(yī)療、經(jīng)濟補償金的權益，關系到勞動者因工負傷后的責任主體確定，關系到勞動者致第三人傷害的賠償責任，等等。因此，對此類勞動關系的認定事關重大，迫切需要厘清相關認定標準。
同濟大學法學院王倩副教授在評議時提出德國法中“類雇員”的概念。以勞動關系認定從屬性標準為例，中國細分為人身從屬性、組織從屬性和經(jīng)濟從屬性，在德國法概念里都歸屬人身從屬性項下，而經(jīng)濟從屬性則指勞動提供者的報酬收入占總體收入的一半以上。從勞動時間、精力及傾斜保護的程度和弱勢地位等方面考慮，提出“類雇員”概念，對此類人員特殊保護。中國也可借鑒該做法，在勞動關系認定與否中間，創(chuàng)立灰色地帶。
北京大成（上海）律師事務所張根旺律師認為，新科技對勞動關系的影響，一方面是機器發(fā)展的必然，另一方面也基于社會需求應運而生，法律不要對其急于規(guī)制，否則將扼殺新事物。同時注意保障從業(yè)人員最基本生存，維護社會穩(wěn)定。
自由討論階段，華東政法大學李凌云副教授認為，不應輕易認定勞動關系，避免帶來連鎖反應。對于勞動者的諸多保護通過社會保障就能解決，無須全部認定勞動關系。華東師范大學法學院張穎慧副教授認為，從屬性理論難以適應新業(yè)態(tài)用工模式，原因在于科技革命對工業(yè)生產(chǎn)的沖擊，雖然勞動法研究需要前瞻性，但立法應當保守。上海交通大學朱軍對謹慎立法的觀點表達肯定，新業(yè)態(tài)沖擊有助于促進學界對傳統(tǒng)勞動關系認定標準的反思和進行深入梳理。
三、新科技與企業(yè)用工實踐
在互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)下，企業(yè)面臨不同的發(fā)展需求和用工形式，產(chǎn)生諸多新的法律風險，同時也對勞動法發(fā)展與應用帶來考驗。
上海通乾律師事務所合伙人朱慧就高科技背景下對勞動者隱私權保護問題進行發(fā)言。在勞動關系建立時、履行中甚至終止后，用人單位通過網(wǎng)絡、攝像頭、監(jiān)控郵件等方式掌握勞動者大量的隱私信息，使得如何保護勞動者的隱私權成為值得探討的問題之一。在這種情況下實有必要強調(diào)用人單位對勞動者隱私權的保護，完善立法，明確用人單位在保護勞動者隱私權方面的責任。
上海遠業(yè)律師事務所孫文斌以網(wǎng)約車用工關系設計為視角，對多元用工方式及風險進行探討。“互聯(lián)網(wǎng)+”的技術特點已經(jīng)發(fā)展成熟，企業(yè)“自由、靈活”用工方式的追求，倒逼了共享經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。從網(wǎng)約車行業(yè)的個案分析而言，網(wǎng)約車企業(yè)相關爭議數(shù)量呈現(xiàn)逐年增長態(tài)勢，且主要集中于民事爭議領域，合同糾紛、侵權爭議和勞動糾紛系主要爭議類型。上海保華律師事務所合伙人董潤青對“互聯(lián)網(wǎng)+”形勢下勞動法律的發(fā)展前景進行探討，以網(wǎng)約工為切入點，認為理論重塑與新立法應當首先承認并接受當前共享經(jīng)濟用工所表現(xiàn)出來的最新特點，在不過分增加平臺企業(yè)的用工成本的基礎上解決潛在社會矛盾，為這一新興領域保駕護航。
評議階段，上海對外經(jīng)貿(mào)大學李干博士指出，隱私權保障是一個長期被探討的話題，法律對隱私權的確認，距離落到實處仍需要司法不斷的探索。而網(wǎng)約車問題，核心則是經(jīng)濟基礎與上層建筑誰適應誰。在法律制度沒有進行修改和突破的前提下，這種勞動關系就業(yè)與非勞動關系就業(yè)、勞動保障權益“全有或全無”的雙軌制，是經(jīng)濟基礎對上層建筑的自然反應，也反映了尋求制度平衡的無奈。上海里格律師事務所合伙人曾立圻認為，就新業(yè)態(tài)下勞動關系認定而言，當事人之間的“合議”，也應是認定勞動關系的核心要件之一。在這方面，海淀區(qū)法院已有案例進行探索，但是仍需深入研究。
四、新科技與勞動法律師業(yè)務
隨著信息化建設的不斷深入，在大數(shù)據(jù)的互聯(lián)網(wǎng)時代、人工智能等新型科技的沖擊下，律師行業(yè)未來的變更方向很大程度受到互聯(lián)網(wǎng)時代、創(chuàng)新科技、人工智能等因素的影響。人工智能的優(yōu)勢和潛力是毫無疑問的，“人工智能+法律”必然會是未來的發(fā)展趨勢，也對勞動法律師業(yè)務產(chǎn)生沖擊和影響。
上海金茂凱德律師事務所張承宜介紹了人工智能介入律師服務的現(xiàn)狀，AI 在法律界服務通過咨詢指導、案卷檢索、資料審閱和訴訟預測四個方面協(xié)助律師工作，提高服務效率和水平。從之前的“人+法律”到后來的“互聯(lián)網(wǎng)+法律”，再到未來的“人工智能+法律”，其將為法律服務帶來顛覆性的變革，但卻也需要確保它不會扭曲人們所信奉的正義的法律系統(tǒng)的一些價值，不會帶來新的偏見和濫用。
上海信栢律師事務所董傳羽律師則介紹了新科技對律師調(diào)查取證上帶來的重大幫助。通過數(shù)據(jù)保存和恢復、計算機法證分析、松散數(shù)據(jù)分析和法證刪除等方式，新科技可以幫助律師在電子證據(jù)收集上提供幫助。
評議階段，上海市海華永泰律師事務所合伙人王蓓認為，律師與新技術合作，轉(zhuǎn)化為服務產(chǎn)品，能給客戶提供高效法律服務，對律師來說，雖是挑戰(zhàn)但更是機遇。北京市隆安律師事務所仇少明律師除對上述發(fā)言發(fā)表觀點外，還分享上海法院一例隱私權判決中關于用人單位侵犯姓名權訴訟中損失計算的新思路。
自由討論階段，《上海人力資源社會保障》雜志主編周斌提到上海仲裁院通過評分表打分方法來區(qū)分強勞動關系和弱勞動關系，在勞動關系認定中應當重視當事人合議。上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會副主任、上海藍白律師事務所主任陸胤談到勞動合同法的規(guī)定和現(xiàn)實生活的脫節(jié)問題，應當對傳統(tǒng)勞動理論進行全面反思，讓越來越多的人參與而非逃避，這樣才能使制度設計具有生命力。
最后，市法學會勞動法研究會曹艷春會長分別從新科技背景下的傳統(tǒng)勞動關系認定問題、探索多元用工方式進行多元保護、勞動者團結(jié)權、勞動者隱私權保護、人工智能能否取代勞動者、人工智能對律師的挑戰(zhàn)等六個方面進行了總結(jié)。探索多元用工方式，進行多元多層次保護是我國勞動雇傭發(fā)展方向?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺用工在中國實踐最多，產(chǎn)生的案例問題也最多，應該基于中國的案例研究總結(jié)經(jīng)驗，進行精細化立法研究，形成中國特色的互聯(lián)網(wǎng)用工勞動立法與經(jīng)驗。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：林 歌 上海市法學會勞動法研究會
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