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“一帶一路”建設與商事爭議解決機制

2016年第01期    作者: 馬屹    閱讀 10,434 次

馬屹

上海國際仲裁中心副主任、秘書長

商事爭議解決機制

在“一帶一路”建設中具有重要作用

推進“一帶一路”建設，是黨中央、國務院根據(jù)全球形勢變化和我國發(fā)展面臨的新形勢、新任務，統(tǒng)籌國內、國際兩個大局作出的重大戰(zhàn)略決策，將對開創(chuàng)我國全方位對外開放新格局、推動經濟增長、促進和平發(fā)展產生現(xiàn)實而深遠的影響。

2014年，中國與沿線國家的貨物貿易額達到1.12萬億美元，占全國總額的26%，中國企業(yè)在沿線國家非金融類對外直接投資達到125億美元，占全國總額的12.2%。我國企業(yè)具有參與國際經貿投資合作的強烈愿望與綜合實力，將在“一帶一路”建設中發(fā)揮積極作用。

但與此同時，我們也應該充分關注到，“一帶一路”沿線的投資環(huán)境也存在相當大的政治、法律風險?！耙粠б宦贰毖鼐€國家法律體系上分屬大陸法系、英美法系和伊斯蘭法系，將給市場主體帶來一系列具有不確定性的法律風險。沿線國家大多屬于新興經濟體和發(fā)展中國家，其法律制度并不完善。各國市場主體在基礎設施的互聯(lián)互通、貿易投資和金融的便利化及自由化等方面獲取利益的同時，不可避免地會產生相應的商事爭議。通過國際通行的爭議解決方式解決具體爭議，在個案中平等對待各方當事人、準確適用相關法律，是商事爭議解決機制的基礎和核心，是“一帶一路”建設法治保障所面臨的首要問題。

仲裁在解決“一帶一路”商事爭議中的優(yōu)勢

在深化與“一帶一路”沿線國家經濟交往的過程中，隨著基礎設施、能源、通信領域的合作，貿易、投資、知識產權、金融領域的互動，教育、文化、旅游、醫(yī)療、科技領域的交流，雙邊或者多邊區(qū)域貿易以及自由貿易區(qū)的興起，將大幅度提升沿線國家間國際投資、國際貿易的交易量，意味著全球經濟、金融、貿易、航運等資源要素積極配置，形成巨量的國際商事交易法律關系，由此產生的商事爭議也將呈現(xiàn)更為復雜的態(tài)勢。

由于法院涉外司法管轄的國際沖突、判決執(zhí)行司法互助國際條約的欠缺、外國法查明和適用的實際困難等諸多因素，限制了法院訴訟在此類商事爭議解決中的作用。而仲裁由于其所具有的裁決易于執(zhí)行、當事人意思自主、程序保密、高效快捷等諸多優(yōu)勢，受到境內外市場主體的重視和青睞，已成為最為有效和最受歡迎的國際商事爭議解決機制。

仲裁在解決“一帶一路”商事爭議中具有以下幾個方面的優(yōu)勢：

1.仲裁裁決容易得到外國法院的承認與執(zhí)行。聯(lián)合國承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(簡稱《紐約公約》)目前成員國已經達到156個，已覆蓋了約全球80%的國家和地區(qū)，使得仲裁裁決更易得到各國法院的承認與執(zhí)行。據(jù)統(tǒng)計，截至2015年11月，“一帶一路”沿線64個國家中加入《紐約公約》的國家有55個；而在這64個國家中，同中國簽訂有民事司法協(xié)助條約的國家僅為10個、簽訂有民事及刑事司法協(xié)助條約的國家也只有16個。因此，仲裁裁決在執(zhí)行上的國際性優(yōu)勢，法院判決短期內將難以企及。在現(xiàn)有機制下，中方當事人應盡量考慮通過仲裁方式解決相關國際商事爭議。

2.仲裁規(guī)則和仲裁程序日益趨同，當事人在仲裁程序中享有高度自主權。眾所周知，各國民事訴訟法律制度存在較大差異。由于《紐約公約》的作用和聯(lián)合國國際貿易法委員會的努力，各國仲裁立法及眾多國際仲裁機構的仲裁規(guī)則出現(xiàn)了趨同的態(tài)勢，在仲裁的基本理念、程序設計、裁決執(zhí)行等方面都漸趨相同?！耙粠б宦贰毖鼐€64個國家中，有32個國家以《聯(lián)合國國際貿易法委員會國際商事仲裁示范法》為藍本制定了本國的仲裁法。仲裁以充分的當事人意思自主為基礎，仲裁機構的選定、仲裁員的指定、仲裁地和仲裁語言的確定、仲裁程序的安排等均優(yōu)先由當事人自行約定，當事人在仲裁程序中享有高度自主權，這在法院訴訟中是難以實現(xiàn)的。

3.案件裁判者的可選擇性和專業(yè)性。國際民商事爭議常常涉及較復雜的法律、經貿和技術問題，仲裁案件的當事人可以指定來自各領域和相關行業(yè)的專家作為審理案件的仲裁員，具有明顯的專業(yè)優(yōu)勢。仲裁當事人可以選擇本國國籍的專業(yè)人士擔任仲裁員，可以約定由第三國籍的人士擔任首席仲裁員，可以消除對于裁判者中立性的顧慮。以上海國際仲裁中心為例，現(xiàn)有仲裁員858名，其中外籍及港澳臺地區(qū)仲裁員324名，占37.76%；仲裁員來自61個國家和地區(qū)，其中含26個“一帶一路”沿線國家。此外，上海國際仲裁中心還允許當事人在《仲裁員名冊》外選擇仲裁員，為當事人提供了更大的選擇空間。

4.仲裁程序的嚴格保密性。保密性是國際商事仲裁的基本原則，而法院訴訟均以公開審理為原則。仲裁的這一特性有利于當事人保護商業(yè)秘密、技術秘密以及商業(yè)聲譽，也有利于當事人在避免社會輿論影響的前提下平和地解決爭議。仲裁當事人不必擔心因為涉及商業(yè)爭議而帶來負面的社會評價。

5、仲裁管轄權具有確定性。國際民商事案件經常出現(xiàn)管轄權沖突的問題，當事人在訂立跨境交易合同時很難預料爭議發(fā)生后的管轄權，通常又會對對方國家的法院缺乏信任，即使約定管轄也會發(fā)生判決難以執(zhí)行等問題。在合同中加入仲裁條款或訂立仲裁協(xié)議可較好地解決這一問題，避免出現(xiàn)管轄權沖突。同時，仲裁的一裁終局提高了糾紛解決的效率，避免了冗長的訴訟程序，降低了爭議解決成本。

積極構建與“一帶一路”建設

相適應的商事仲裁爭議解決機制

“一帶一路”沿線國家大部分是發(fā)展中國家，其中仲裁機構比較發(fā)達的國家不多，這就給中國仲裁機構帶來了發(fā)展機遇。

（一）中國仲裁機構應進一步國際化、專業(yè)化、市場化

1.中國仲裁機構應當深化與沿線國家仲裁機構的交流合作，擴大推薦和互納仲裁員范圍，共同培養(yǎng)國際仲裁員隊伍。以上海國際仲裁中心為例，我會已與美國仲裁協(xié)會、韓國商事仲裁院、日本商事仲裁協(xié)會、瑞士仲裁協(xié)會等機構簽署了合作協(xié)議，積極構建了亞太仲裁機構交流合作機制。下一步我會將加強與沿線國家仲裁機構的交流，將在商事仲裁研究、信息互換、培訓研討以及推薦仲裁員等眾多領域開展交流，增加沿線國家仲裁員比重。

2.中國仲裁機構應當加強仲裁研究和培訓工作，圍繞 “一帶一路”沿線國家仲裁制度、重要仲裁機構的仲裁規(guī)則開展比較研究，使中國企業(yè)更多地了解“一帶一路”沿線國家的法律環(huán)境、仲裁制度、主要仲裁機構的仲裁規(guī)則等，幫助“走出去”的企業(yè)了解沿線國家爭議解決現(xiàn)狀和仲裁環(huán)境。

3.中國仲裁機構應進一步加強自身建設，堅持國際化的發(fā)展方向，在沿線國家進行多層次、全方位宣傳推廣活動，提升中國機構的知名度和影響力。以上海國際仲裁中心為例，圍繞服務國家經貿外交戰(zhàn)略，在自貿區(qū)仲裁院、上海國際航空仲裁院的基礎上，今年又增設了金磚國家爭議解決上海中心、中非聯(lián)合仲裁上海中心。今后，我們也可以謀劃構建服務“一帶一路”建設的國際平臺。

（二）中國法院通過司法監(jiān)督進一步支持仲裁發(fā)展

2015年6月16日，最高人民法院為充分發(fā)揮人民法院審判職能作用，有效服務和保障“一帶一路”建設的順利實施，發(fā)布了《關于人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的若干意見》。最高院在該意見中專列一章，明確表示將依法加強涉沿線國家當事人的仲裁裁決司法審查工作，促進國際商事海事仲裁在“一帶一路”建設中發(fā)揮重要作用，推動與尚未參加《紐約公約》的沿線國家之間相互承認和執(zhí)行仲裁裁決，支持“一帶一路”建設相關糾紛的仲裁解決。

最高院在發(fā)布上述意見的同時，還通報了8起人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的典型案例。我國法院對仲裁程序和公共政策的監(jiān)督，保障了仲裁裁決的正當性，增強了當事人對仲裁公平公正解決爭議的信心，吸引沿線國家當事人選擇在中國進行仲裁。

（三）構建仲裁法律職業(yè)共同體，培養(yǎng)涉外仲裁法律人才

在妥善處理“一帶一路”商事爭議的過程中，既需要堅定維護國家利益，也應充分考慮國際社會的共同利益，展現(xiàn)我國法律工作者的國際視野和專業(yè)水準，建立一支在國際上有影響力的涉外律師和仲裁員隊伍。

通過仲裁法律職業(yè)共同體的努力，提升中國仲裁的國際化、專業(yè)化水平，增強國際影響力和競爭力，為中國企業(yè)“走出去”提供專業(yè)可靠、公信力強的仲裁法律服務，讓仲裁這一商事爭議解決機制在“一帶一路”建設中發(fā)揮更大作用。