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（本指引于 2024年12月16日上海市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會(huì)通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請(qǐng)點(diǎn)擊此處反饋）
第一章 總 則
第一節(jié) 指引概述
第二節(jié) 適用范圍
第二章 管轄及起訴應(yīng)訴
第一節(jié) 管轄
第二節(jié) 起訴與應(yīng)訴
第三章 損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛
第二節(jié) 股東濫用公司法人獨(dú)立地位的具體情形
第四章 因公司董事、高級(jí)管理人員未盡信義義務(wù)致使債權(quán)人利益受損
第一節(jié) 董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)、勤勉義務(wù)
第二節(jié) 董事、高級(jí)管理人員未盡責(zé)的典型情形及責(zé)任承擔(dān)
第五章 公司違法減資損害債權(quán)人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第二節(jié) 舉證責(zé)任
第三節(jié) 常見違法減資情形
第六章 清算過程中相關(guān)主體損害公司債權(quán)人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第二節(jié) 清算過程中關(guān)鍵問題的認(rèn)定
第七章 與司法審計(jì)相關(guān)的問題
第八章 附 則
第一章 總 則
第一節(jié) 指引概述
第一條 《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）已由中華人民共和國第十四屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議修訂通過，自2024年7月1日起施行。本次修訂后的《公司法》在完善公司資本制度、優(yōu)化公司治理、強(qiáng)化董監(jiān)高責(zé)任等方面新增了較多規(guī)定，豐富了對(duì)債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制。為規(guī)范律師承辦損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛相關(guān)業(yè)務(wù)，發(fā)揮律師在前述法律服務(wù)中的作用，根據(jù)《公司法》及相關(guān)法律法規(guī)，特制定本指引。
第二條 本指引所稱公司債權(quán)人，特指對(duì)公司享有債權(quán)，且與公司之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的自然人、法人及非法人組織。
第三條 本指引所稱損害公司債權(quán)人利益的行為，主要包括公司股東違法減資、濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，以及公司不當(dāng)清算和董監(jiān)高的瀆職等，造成公司資產(chǎn)的不當(dāng)減損，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為。
第四條 本指引所稱責(zé)任，特指損害公司債權(quán)人利益依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
第二節(jié) 適用范圍
第五條 本指引主要在損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛等方面，為律師承辦相關(guān)案件提供一般性操作指引與工作要點(diǎn)提示。
第二章 管轄及起訴應(yīng)訴
第一節(jié) 管轄
第六條 《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第二十七條通過列舉的方式規(guī)定了部分與公司有關(guān)的糾紛案件，適用“由公司住所地人民法院管轄”的特殊地域管轄?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（以下簡稱《民訴法解釋》）第二十二條在上述規(guī)定的基礎(chǔ)上，擴(kuò)充規(guī)定了適用特殊地域管轄的與公司有關(guān)的糾紛案件范圍。
超出上述范圍的損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛案件，一般應(yīng)根據(jù)《民事訴訟法》《民訴法解釋》中關(guān)于地域管轄的一般規(guī)定確定管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條、《民訴法解釋》第二十四條的規(guī)定，損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛，由侵權(quán)行為地或者被告住所地法院管轄。
第二節(jié) 起訴與應(yīng)訴
第七條 債權(quán)人利益保護(hù)相關(guān)糾紛，可根據(jù)權(quán)利及利益所受損失類型、范圍，結(jié)合不同的案件事實(shí)，通過確定案由及其法律關(guān)系，明確訴訟請(qǐng)求的具體事項(xiàng)及被告的范圍。
與債權(quán)人利益保護(hù)有關(guān)的糾紛，可能適用的案由包括但不限于：損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛（股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛、實(shí)際控制人損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛）、公司減資糾紛、清算責(zé)任糾紛等。
第八條 有關(guān)債權(quán)人利益保護(hù)類相關(guān)訴訟，原告發(fā)起訴訟的目的是通過擴(kuò)大債務(wù)的責(zé)任人范圍、增加責(zé)任財(cái)產(chǎn)的范圍等方式，實(shí)現(xiàn)債權(quán)人利益保護(hù)。此類案件中，被告可結(jié)合訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)、理由，從否定被訴事實(shí)及其性質(zhì)、增加案件事實(shí)的證明難度、否定因果關(guān)系等角度，進(jìn)行訴訟應(yīng)對(duì)。
【律師工作提示】律師代理債務(wù)人應(yīng)訴的過程中，可從以下幾方面考慮：
（一）不存在股東濫用公司獨(dú)立人格及股東有限責(zé)任、未履行或未全面履行出資義務(wù)、抽逃出資等行為；
（二）不存在股東、董事、高管怠于履行清算責(zé)任等職責(zé)、違反信義義務(wù)的事實(shí)；
（三）相關(guān)行為是合理且正當(dāng)?shù)?，如屬于符合商業(yè)判斷的關(guān)聯(lián)交易；
（四）未造成公司財(cái)產(chǎn)損失，或增加了公司利益；
（五）未產(chǎn)生債權(quán)人利益受損的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)；
（六）與債權(quán)人利益受損不存在因果關(guān)系，或不存在重大過錯(cuò)。
第三章 損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛
第一節(jié) 訴訟概述
第九條 損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛，可進(jìn)一步細(xì)分為股東損害損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛以及實(shí)際控制人損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛。
第十條 損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛的典型表現(xiàn)之一為公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益。如發(fā)生該等情況，債權(quán)人可以請(qǐng)求濫用公司獨(dú)立人格的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【律師工作提示】公司人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任是公司法的基本原則。否認(rèn)公司獨(dú)立人格，由濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，是股東有限責(zé)任的例外情形，旨在矯正有限責(zé)任制度在特定法律事實(shí)發(fā)生時(shí)對(duì)債權(quán)人保護(hù)的失衡現(xiàn)象。
第十一條 除債務(wù)人公司及負(fù)有責(zé)任的股東外，協(xié)助實(shí)際控制人實(shí)施損害行為的董事、高級(jí)管理人員等也可能成為案件的共同被告。
第十二條 實(shí)際控制人是指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。實(shí)際控制人可以作為損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛案件的被告。
【律師工作提示】實(shí)際控制人的認(rèn)定問題的本質(zhì)，在于該主體對(duì)于公司控制力的判定。律師辦理此類案件時(shí)，可從特定主體對(duì)股東大會(huì)決議的影響情況、對(duì)董事會(huì)決議的影響情況、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用、公司股東持股及變動(dòng)情況、公司董事和高級(jí)管理人員的變動(dòng)情況、代表公司對(duì)外進(jìn)行交涉、公司資金走向等方面，論證其是否為公司的實(shí)際控制人。
第十三條 債權(quán)人如果認(rèn)為公司法人獨(dú)立地位被股東濫用，導(dǎo)致債權(quán)人利益受損的，可以在提起訴訟時(shí)按照以下情形確定各方當(dāng)事人訴訟地位：
（一）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人公司享有的債權(quán)已經(jīng)由生效裁判確認(rèn)，其另行提起公司人格否認(rèn)訴訟，請(qǐng)求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，列股東為被告，公司為第三人；
（二）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人公司享有的債權(quán)提起訴訟的同時(shí)，一并提起公司人格否認(rèn)訴訟，請(qǐng)求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，列公司和股東為共同被告。
【律師工作提示】債權(quán)人對(duì)債務(wù)人公司享有的債權(quán)尚未經(jīng)生效裁判確認(rèn)，債權(quán)人直接提起公司人格否認(rèn)訴訟，請(qǐng)求公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，也應(yīng)將公司列為共同被告，否則可能被人民法院裁定駁回起訴。
第二節(jié) 股東濫用公司法人獨(dú)立地位的具體情形
第十四條 認(rèn)定人格混同的最根本判斷標(biāo)準(zhǔn)是公司是否具有獨(dú)立意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。
第十五條 《公司法》對(duì)濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任僅做了原則性規(guī)定。公司人格否認(rèn)在實(shí)踐中常見三種典型情形，包括：人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足。
第十六條 認(rèn)定是否構(gòu)成人格混同，可綜合考慮如下財(cái)務(wù)因素：
（一）股東無償使用公司資金或者財(cái)產(chǎn)，不作財(cái)務(wù)記載的；
（二）股東用公司的資金償還股東的債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無償使用，不作財(cái)務(wù)記載的；
（三）公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分的；
（四）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；
（五）公司的財(cái)產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用的；
（六）人格混同的其他情形。
【律師工作提示】財(cái)務(wù)混同可能涉及的證據(jù)包括銀行賬戶開戶信息、銀行賬戶流水信息、銀行收付款回單、轉(zhuǎn)賬憑證、會(huì)計(jì)憑證、財(cái)務(wù)賬簿、會(huì)計(jì)賬冊(cè)等；審計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)報(bào)告、專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告、調(diào)查報(bào)告、咨詢報(bào)告等；交易合同、增值稅發(fā)票、付款申請(qǐng)、付款指示函件、結(jié)算收據(jù)等；集團(tuán)或公司內(nèi)部規(guī)章制度、管理辦法等；財(cái)產(chǎn)權(quán)屬登記文件、稅款繳納文件等；公司或股東及有關(guān)職員的詢問筆錄、陳述、承諾、說明、協(xié)議等。
【參考案例】《最高人民法院公報(bào)》2021年第2期（總第292期）：海南碧桂園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與三亞凱利投資有限公司、張偉男等確認(rèn)合同效力糾紛案。該案中，法院認(rèn)為：公司股東僅存在單筆轉(zhuǎn)移公司資金的行為，尚不足以否認(rèn)公司獨(dú)立人格的，不應(yīng)依據(jù)《公司法》判決公司股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院在認(rèn)定人格混同時(shí)，需要綜合多方面因素判斷公司是否具有獨(dú)立意思、公司與股東的財(cái)產(chǎn)是否混同且無法區(qū)分、是否存在其他混同情形等。
第十七條 除財(cái)務(wù)混同外，判斷公司法人是否構(gòu)成人格混同時(shí)，還可參考的其他情形包括：
（一）公司業(yè)務(wù)和股東業(yè)務(wù)混同。其主要表現(xiàn)形式為：公司與股東或者關(guān)聯(lián)公司之間的實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)出現(xiàn)了部分或全部重合。
（二）公司員工與股東員工混同，特別是財(cái)務(wù)人員混同?？商貏e關(guān)注公司實(shí)際控制人、股東、法定代表人、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、業(yè)務(wù)人員等是否存在重合，尤其是財(cái)務(wù)人員（負(fù)責(zé)人及相關(guān)工作人員）。此外，關(guān)聯(lián)公司之間的控股股東是否存在親密關(guān)系（如親屬關(guān)系、同學(xué)關(guān)系、戰(zhàn)友關(guān)系等），也是人員混同的考量因素之一。
（三）公司住所與股東住所混同。其主要表現(xiàn)形式為：公司的營業(yè)場(chǎng)所、主要設(shè)備與股東或關(guān)聯(lián)公司的經(jīng)營場(chǎng)所、主要設(shè)備相同。
【律師工作提示】業(yè)務(wù)混同、人員混同和住所混同可能涉及的證據(jù)包括章程、工商檔案、官方網(wǎng)站信息、內(nèi)部管理辦法、業(yè)務(wù)手冊(cè)、公司刊物、招聘信息、年度報(bào)告、租賃合同、信封信紙、勞動(dòng)合同、工資發(fā)放記錄、社保繳納記錄、相關(guān)業(yè)務(wù)人員聯(lián)系信息、交易合同、文件簽字記錄等。
第十八條 過度支配與控制，是指公司控制股東對(duì)公司過度支配與控制，操縱公司的決策過程，使公司完全喪失獨(dú)立性，淪為控制股東的工具或軀殼。實(shí)踐中常見的情形包括：
（一）母子公司之間或者子公司之間進(jìn)行利益輸送的；
（二）母子公司或者子公司之間進(jìn)行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔(dān)的；
（三）先從原公司抽走資金，然后再成立經(jīng)營目的相同或者類似的公司，逃避原公司債務(wù)的；
（四）先解散公司，再以原公司場(chǎng)所、設(shè)備、人員及相同或者相似的經(jīng)營目的另設(shè)公司，逃避原公司債務(wù)的；
（五）過度支配與控制的其他情形。
【律師工作提示】支配與控制是否過度的主要判斷因素是公司被支配的行為是否具有正當(dāng)性和合理性。若股東試圖運(yùn)用公司的有限責(zé)任及支配性地位來謀求自身利益，如規(guī)避法定義務(wù)、逃避合同義務(wù)等，從而嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益,股東的該種控制行為即不具有正當(dāng)性與合理性。
第十九條 資本顯著不足，是指公司設(shè)立后在經(jīng)營過程中，股東實(shí)際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，表明其沒有從事公司經(jīng)營的誠意，實(shí)質(zhì)是惡意利用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。
【律師工作提示】該情況認(rèn)定的難度相對(duì)較大，因?yàn)樵谑袌?chǎng)經(jīng)營過程中，公司也可能會(huì)采取類似風(fēng)險(xiǎn)投資式的“以小博大”，以求獲取更大經(jīng)濟(jì)利益。因此，法院對(duì)于這類人格否認(rèn)的認(rèn)定往往需要綜合考量，謹(jǐn)慎認(rèn)定。特別需要注意：1.“顯著”是關(guān)鍵，也就是公司資本數(shù)額與經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)之間的不匹配是一般人都認(rèn)為“明顯”的程度，需要具體情況具體分析。司法實(shí)踐中，法院通常會(huì)結(jié)合公司所從事行業(yè)的性質(zhì)、經(jīng)營規(guī)模等對(duì)股東投入的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險(xiǎn)是否明顯不匹配進(jìn)行判斷。2.“持續(xù)”是條件，此類“明顯”不匹配的情形不能僅僅是一次行為即否定公司人格獨(dú)立，應(yīng)當(dāng)是一定時(shí)間段持續(xù)的行為，這樣才能認(rèn)定公司是故意為之。法官對(duì)此一般具有裁量權(quán)，但一般超過一年應(yīng)認(rèn)定為達(dá)到了“一定時(shí)間段”。3.“過錯(cuò)”是要素，股東主觀上沒有經(jīng)營公司的誠意，惡意利用公司獨(dú)立人格轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)給債權(quán)人。如山東省高級(jí)人民法院在“劉偉升與唐明智特許經(jīng)營合同糾紛”[案號(hào)：（2021）魯民終913號(hào)]案中認(rèn)為，在公司被曝光虛假宣傳、經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品并受到市場(chǎng)監(jiān)管部門行政處罰的情況下，股東將公司注冊(cè)資本由300萬元大幅減少至3萬元，股東實(shí)際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不匹配，沒有從事公司經(jīng)營的誠意。
第二十條 公司人格的橫向否認(rèn)，是指控股股東控制多個(gè)子公司或者關(guān)聯(lián)公司，其濫用控制權(quán)使多個(gè)子公司或者關(guān)聯(lián)公司財(cái)產(chǎn)邊界不清、財(cái)務(wù)混同，利益相互輸送，喪失人格獨(dú)立性，淪為控制股東逃避債務(wù)、非法經(jīng)營，甚至違法犯罪的工具，可以綜合案件事實(shí)，否認(rèn)子公司或者關(guān)聯(lián)公司法人人格，判令承擔(dān)連帶責(zé)任。
【律師工作提示】關(guān)聯(lián)公司的表現(xiàn)形態(tài)多樣，關(guān)聯(lián)程度不一。從外觀形式來看，關(guān)聯(lián)公司大致可以分為兩類：一類是表面上具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，通常表現(xiàn)為多家公司受到同一實(shí)際控制人（一個(gè)人或一個(gè)家族）控制，或者公司之間具有交叉持股、高管交叉任職，股東重合或股東間具有親屬關(guān)系，典型的如“兩塊牌子、一套人馬”的情形，這類公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系相對(duì)容易識(shí)別。另外一類是表面上為獨(dú)立公司，不具有相互持股、投資關(guān)系、股東不一致、法定代表人不一致，甚至連高管都不一致，但是可能通過業(yè)務(wù)配合、協(xié)議控制等存在利益關(guān)聯(lián)，這種關(guān)聯(lián)關(guān)系非常隱蔽，難以察覺和判斷。其次，表面上獨(dú)立的公司之間也可能發(fā)生財(cái)務(wù)、人員、業(yè)務(wù)上的交叉重疊和不加區(qū)分，如果僅因?yàn)樗鼈儾⒎恰瓣P(guān)聯(lián)公司”就事先排除人格混同或過度控制的可能性，顯然是不合理的。審判實(shí)踐中，法院通常遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則，結(jié)合行為要件的具體因素進(jìn)行評(píng)判，尤其是分析公司之間是否存在持續(xù)性的、經(jīng)常性的整體利益協(xié)調(diào)關(guān)系。
此種情形需要重點(diǎn)考察：1.控制股東控制多個(gè)子公司或者關(guān)聯(lián)公司，其中對(duì)于未擔(dān)任股東的實(shí)際控制更要綜合判定。例如，控制股東利用親屬關(guān)系、朋友關(guān)系、情人關(guān)系等控制公司。2.多個(gè)子公司或關(guān)聯(lián)公司的財(cái)產(chǎn)界限不清、財(cái)務(wù)混同、利益相互輸送、喪失人格獨(dú)立性。此時(shí)的舉證責(zé)任應(yīng)在債權(quán)人一方（只有一個(gè)股東的公司除外）。
此外，關(guān)于逆向人格否認(rèn)，雖然沒有立法的明確承認(rèn)，但實(shí)務(wù)已出現(xiàn)一些支持的案例，2024年最高人民法院法答網(wǎng)公布的第九批精選答問中對(duì)逆向人格否認(rèn)予以認(rèn)可，預(yù)計(jì)未來實(shí)務(wù)中認(rèn)可逆向人格否認(rèn)的意見會(huì)逐步成為主流。
【參考案例】山東省高級(jí)人民法院發(fā)布2022年商事審判十大典型案例之八：某建設(shè)公司訴商貿(mào)甲公司等追償權(quán)糾紛案（山東省高級(jí)人民法院（2022）魯民終1206號(hào)）。該案的裁判要點(diǎn)：關(guān)聯(lián)公司之間人格混同通常是通過關(guān)聯(lián)公司的法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人利用對(duì)各公司的控制權(quán)，在各公司間隨意轉(zhuǎn)移、處置財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系形成。因控制權(quán)濫用嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，各關(guān)聯(lián)公司應(yīng)視為統(tǒng)一主體，連帶清償相關(guān)債務(wù)。公司人格橫向否認(rèn)的認(rèn)定需同時(shí)具備兩個(gè)條件，一是控股股東或?qū)嶋H控制人對(duì)關(guān)聯(lián)公司行使控制權(quán)達(dá)到濫用的程度，需審查兩方面事實(shí)：1.各公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定的事實(shí)節(jié)點(diǎn)應(yīng)是債務(wù)形成時(shí)開始而非訴訟形成時(shí)；2.關(guān)聯(lián)公司間是否因控制權(quán)濫用而形成人格混同，主要從經(jīng)營業(yè)務(wù)、人員、組織機(jī)構(gòu)、財(cái)產(chǎn)、財(cái)務(wù)方面是否混同進(jìn)行審查。二是該行為嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為基礎(chǔ)關(guān)系債務(wù)人的對(duì)外清償債務(wù)能力是否因控制人濫用控制權(quán)而受到嚴(yán)重影響?？毓晒蓶|利用親屬關(guān)系、下屬關(guān)系及其他安排對(duì)具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的多個(gè)公司進(jìn)行過度支配與控制，導(dǎo)致關(guān)聯(lián)公司間財(cái)產(chǎn)邊界不清、財(cái)務(wù)混同，利益相互輸送，應(yīng)對(duì)相關(guān)關(guān)聯(lián)公司的人格進(jìn)行橫向否認(rèn)，判令承擔(dān)連帶責(zé)任。
第三節(jié) 只有一個(gè)股東的公司的特殊情形
第二十一條 只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【律師工作提示】只有一個(gè)股東的公司證明股東與公司人格獨(dú)立，往往可以采取提交審計(jì)報(bào)告、專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告等方式，證明的方向應(yīng)側(cè)重在證明股東與公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立上。
第二十二條 作為被執(zhí)行人的只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人作為申請(qǐng)執(zhí)行人，可申請(qǐng)變更、追加該股東為被執(zhí)行人，由該股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第四章 因公司董事、高級(jí)管理人員未盡信義義務(wù)致使債權(quán)人利益受損
第一節(jié) 董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)、勤勉義務(wù)
第二十三條 董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
【律師工作提示】高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
第二節(jié) 董事、高級(jí)管理人員未盡責(zé)的典型情形及責(zé)任承擔(dān)
第二十四條 股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，債權(quán)人可以請(qǐng)求未盡忠實(shí)勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向該等股東追償。
第二十五條 債權(quán)人可以請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的董事、高級(jí)管理人員對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。
第二十六條 公司違反《公司法》規(guī)定減少注冊(cè)資本，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第二十七條 董事作為公司清算組成員，執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，債權(quán)人可以請(qǐng)求該等董事承擔(dān)賠償責(zé)任的。
第二十八條 股份有限公司的董事未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可以主張?jiān)摰榷略谄湓斐蓳p失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的。
股份有限公司的董事因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人可以主張?jiān)摰榷聦?duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的。
第二十九條 股份有限公司的董事在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人可以主張?jiān)摰榷聦?duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的。
第三十條 公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張股份有限公司的董事對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
第五章 公司違法減資損害債權(quán)人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第三十一條 違反《公司法》規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【律師工作提示】注冊(cè)資本不當(dāng)減少將直接影響公司對(duì)外償債能力，危及債權(quán)人。司法實(shí)踐中，主流意見認(rèn)為債權(quán)人有權(quán)提起訴訟。
第三十二條 公司減資糾紛系公司注冊(cè)資本減少過程中因減資行為引起的民事糾紛。在公司減資行為本身存在爭議的情形下，如因減資程序的合法性、減資行為是否對(duì)股東或債權(quán)人的利益造成損害等問題產(chǎn)生糾紛時(shí)，可適用該案由。
第二節(jié) 舉證責(zé)任
第三十三條 在公司違法減資并導(dǎo)致債權(quán)人利益受損的案件中，舉證責(zé)任主要由債權(quán)人承擔(dān)，即債權(quán)人需提出證據(jù)以證明公司減資行為違法且對(duì)其造成了實(shí)際損害。
【律師工作提示】關(guān)于債權(quán)人的舉證責(zé)任，具體可注意以下幾項(xiàng)：
（一）證明債權(quán)關(guān)系的存在。債權(quán)人應(yīng)提供確認(rèn)該等債權(quán)的在先生效裁判文書，或提供書面合同、交易憑證、結(jié)算單據(jù)等能夠證明雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證據(jù)；若雙方存在長期業(yè)務(wù)往來，還可以提供對(duì)賬單、往來函件等輔助證據(jù)。
（二）證明違法減資行為。債權(quán)人應(yīng)提供被告公司減資前后的注冊(cè)資本變更記錄、公司章程、股東會(huì)決議等證據(jù)，以證明被告公司存在減資行為。債權(quán)人需提供證據(jù)證明被告公司減資的程序存在違法性，如未依法通知債權(quán)人、未依法進(jìn)行公告等。
（三）證明損失及因果關(guān)系。債權(quán)人有責(zé)任證明其因被告公司違法減資行為所遭受的具體經(jīng)濟(jì)損失。在此基礎(chǔ)上，債權(quán)人還需進(jìn)一步舉證，確立其損失與被告公司違法減資行為之間的直接因果關(guān)系。
第三節(jié) 常見違法減資情形
第三十四條 實(shí)踐中常見的違法減資情形主要包括決議程序違法、通知債權(quán)人程序違法以及向工商部門出具的材料失實(shí)等。
【律師工作提示】若公司減資未履行《公司法》規(guī)定的程序性要求，則構(gòu)成違法減資。具體包括：
（一）違反內(nèi)部程序，即減資決議存在效力瑕疵。常見情形有：1.未滿足特別多數(shù)決要求；2.存在類別股股東時(shí)，未履行優(yōu)先股股東特別多數(shù)決程序；3.違反非同比減資禁止及例外規(guī)定。
（二）違反外部程序，如未履行債權(quán)人保護(hù)程序。常見情形有：1.未向債權(quán)人通知并公告；2.公司未能滿足債權(quán)人所提出的清償或擔(dān)保請(qǐng)求。
第三十五條 “已知或應(yīng)知債權(quán)人”的認(rèn)定規(guī)則：公司作出減資決議時(shí)，債權(quán)尚未形成的，不屬于已知債權(quán)。公司作出減資決議時(shí)，債權(quán)已經(jīng)生效法律文書確認(rèn)，屬于已知債權(quán)。若債權(quán)正處于訴訟審理過程中的，亦應(yīng)屬已知債權(quán)。公司作出減資決議時(shí)，債權(quán)有還款協(xié)議或?qū)~單確認(rèn)的，屬于已知債權(quán)。
第六章 清算過程中相關(guān)主體損害公司債權(quán)人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第三十六條 清算過程中相關(guān)主體損害公司債權(quán)人利益有關(guān)糾紛，債權(quán)人為原告，被告可以是實(shí)施侵權(quán)行為的清算義務(wù)人、清算組成員，以及指示清算義務(wù)人或清算組成員實(shí)施損害公司債權(quán)人利益行為的股東或?qū)嶋H控制人。
【律師工作提示】公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)而解散、股東會(huì)決議解散、因公司合并或者分立需要解散或依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外。清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
清算組成員履行清算職責(zé)，負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。清算組成員怠于履行清算職責(zé)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
“怠于履行清算義務(wù)”是指清算義務(wù)人在能夠履行清算義務(wù)的情況下故意拖延或拒絕履行義務(wù)，或因過失導(dǎo)致無法清算的行為。
第三十七條 公司債權(quán)人利益因清算而遭受損害時(shí)，訴訟案由為“清算責(zé)任糾紛”。
【律師工作提示】公司案件審理中常見的清算責(zé)任糾紛包括以下類型：
（一）因清算義務(wù)人違反清算義務(wù)產(chǎn)生的糾紛
清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
清算義務(wù)人違反清算義務(wù)的主要情形有：清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失；在公司解散后，清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損害，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記；公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算。需要注意的是，清算義務(wù)人可能造成債權(quán)人損失的情形應(yīng)限于：未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失。
（二）因清算組成員在清算期間違反忠實(shí)和勤勉義務(wù)產(chǎn)生的糾紛
清算組成員違反清算職責(zé)的主要情形包括：清算組未按規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償；清算組執(zhí)行未經(jīng)股東會(huì)或法院確認(rèn)的清算方案，給公司或債權(quán)人造成損失等。
（三）因股東違反簡易注銷承諾產(chǎn)生的糾紛
若公司通過簡易程序注銷公司登記，股東承諾不實(shí)，公司尚存?zhèn)鶆?wù)的，全體股東就應(yīng)當(dāng)對(duì)注銷登記前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，若股東在公司清算或被強(qiáng)制注銷時(shí)仍未全面履行出資義務(wù)，則該股東與設(shè)立時(shí)的其他股東或發(fā)起人需在未出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，若股東抽逃出資，則相關(guān)責(zé)任人員也需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
（四）因公司被強(qiáng)制注銷產(chǎn)生的糾紛
在公司被強(qiáng)制注銷后，其本身未進(jìn)行清算，原公司股東的出資義務(wù)可能未履行完畢，清算義務(wù)人依然需要履行組織清算的義務(wù)，若股東和清算義務(wù)人不履行相應(yīng)的義務(wù)，依然需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
第二節(jié) 清算過程中關(guān)鍵問題的認(rèn)定
第三十八條 關(guān)于清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)的認(rèn)定：
（一）公告僅是清算中的法定程序之一，對(duì)象是未知債權(quán)人，清算組不能以公告替代書面通知。對(duì)于已知債權(quán)人，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法及司法解釋的規(guī)定，分別以書面形式予以通知。清算組在明知存在已知債權(quán)人的情況下，如果僅采取公告方式、而未將公司清算事宜直接告知已知債權(quán)人，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定清算組成員存在過錯(cuò)。
（二）針對(duì)惡意處置公司資產(chǎn)、虛假清算等其他違反忠實(shí)和勤勉義務(wù)的行為，情形主要包括：清算組違反公司章程和公司法規(guī)定，在清算過程中召開股東會(huì)，并通過虛假的清算報(bào)告，虛列負(fù)債項(xiàng)；制定的注銷清算報(bào)告中存在虛假陳述，聲稱公司債務(wù)已全部清償，與公司實(shí)際債務(wù)負(fù)擔(dān)和清償情況不符；拖延清算，或未實(shí)質(zhì)開展清算活動(dòng)，而是虛構(gòu)清算結(jié)果；在公司注銷后，未按照清算報(bào)告執(zhí)行剩余財(cái)產(chǎn)分配方案。
第三十九條 關(guān)于“清算責(zé)任糾紛”中債權(quán)人利益受損的因果關(guān)系認(rèn)定：
“因果關(guān)系”是指，清算義務(wù)人、清算組成員在清算過程中存在不當(dāng)行為，導(dǎo)致公司無法清算或財(cái)產(chǎn)貶值，進(jìn)而影響公司債權(quán)人債權(quán)的受償。鑒于公司債權(quán)人客觀上無法詳細(xì)掌握公司的運(yùn)營情況和財(cái)務(wù)信息，在因果關(guān)系的認(rèn)定上，《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第15條規(guī)定舉證責(zé)任倒置：公司債權(quán)人就“公司無法清算”“債權(quán)未受償”之必要事實(shí)作初步舉證后，由清算義務(wù)人、清算組成員就不存在因果關(guān)系的抗辯承擔(dān)舉證責(zé)任，如“公司應(yīng)當(dāng)清算時(shí)已無財(cái)產(chǎn)”。
【律師工作提示】實(shí)踐中法院否定存在因果關(guān)系的主要情形為，公司未依法進(jìn)行清算并非由清算義務(wù)人、清算組成員怠于履行義務(wù)所致。
第四十條 關(guān)于“清算責(zé)任糾紛”中債權(quán)人有權(quán)主張的賠償范圍界定：
清算過程中相關(guān)主體損害公司債權(quán)利益的行為本質(zhì)上為侵權(quán)行為，債權(quán)人可向相關(guān)主體主張的賠償范圍為：由相關(guān)主體的不當(dāng)行為導(dǎo)致的、其對(duì)公司的債權(quán)難以受償?shù)姆秶?。若相關(guān)主體怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損、滅失，或惡意處置公司財(cái)產(chǎn)，則債權(quán)人可主張的賠償范圍為未發(fā)生前述情形時(shí)，其債權(quán)可受償?shù)姆秶Ｈ粝嚓P(guān)主體的不當(dāng)行為導(dǎo)致公司未經(jīng)依法清算即被注銷，此時(shí)債權(quán)人可以隨時(shí)要求債務(wù)人公司清償債務(wù)的權(quán)利落空，因此，相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人的全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，即公司債權(quán)人可主張相關(guān)主體對(duì)其債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。
此外，清算義務(wù)人、清算組成員在清算程序中實(shí)施不當(dāng)行為致使債權(quán)人受有損失時(shí)，構(gòu)成共同侵權(quán)，相關(guān)主體之間依法應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人有權(quán)向全部或部分相關(guān)主體主張權(quán)利。作為同一法律地位的清算義務(wù)人、清算組成員，其內(nèi)部責(zé)任的分擔(dān)不得對(duì)抗債權(quán)人。
第四十一條 關(guān)于“清算責(zé)任糾紛”的訴訟時(shí)效問題：
債權(quán)人對(duì)相關(guān)主體的損害賠償請(qǐng)求權(quán)本質(zhì)為侵權(quán)之債，因此適用訴訟時(shí)效。但是，清算責(zé)任糾紛案件通常涉及兩層法律關(guān)系：一是債權(quán)人與債務(wù)人公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；二是債權(quán)人與清算過程中的相關(guān)主體之間因?yàn)楹笳哌`反清算義務(wù)而產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任關(guān)系。債權(quán)人基于上述兩層法律關(guān)系享有的請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效起算時(shí)點(diǎn)并不相同。對(duì)前者而言，從履行期限屆滿之日起算；對(duì)后者而言，債權(quán)人從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害以及義務(wù)人時(shí)起計(jì)算。
【律師工作提示】司法實(shí)踐中，有關(guān)清算責(zé)任糾紛訴訟時(shí)效的爭議主要在于起算時(shí)點(diǎn)。法院通常會(huì)根據(jù)公司是否已出現(xiàn)解散事由且公司債權(quán)人明知或應(yīng)知相關(guān)事由，確定訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)。原因在于，若公司債權(quán)人明知或應(yīng)知債務(wù)人公司已存在解散事由，則其應(yīng)密切注意公司的運(yùn)營狀況，相應(yīng)地應(yīng)知悉相關(guān)主體在清算過程中是否存在不當(dāng)行為并導(dǎo)致自身債權(quán)受損。此外，在清算過程中遭受損害的公司債權(quán)人若僅向公司主張債權(quán)，而未向損害其權(quán)利的相關(guān)主體主張權(quán)利，則公司債權(quán)人對(duì)公司的主張并不使其對(duì)相關(guān)主體的債權(quán)的訴訟時(shí)效中斷。
第七章 與司法審計(jì)相關(guān)的問題
第四十二條 律師在辦理損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛的案件時(shí)，可根據(jù)案件需要積極申請(qǐng)司法審計(jì)程序，或配合法院依職權(quán)啟動(dòng)的司法審計(jì)程序。
第四十三條 適當(dāng)啟動(dòng)的司法審計(jì)程序有助于查明公司是否存在下列可能損債權(quán)人利益的情形：
（一）公司實(shí)施隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，逃避債務(wù)的；
（二）股東出資不實(shí)、抽逃出資、違法減資，侵害公司資本充實(shí)的；
（三）股東、實(shí)際控制人濫用法人獨(dú)立地位及股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)的；
（四）公司錯(cuò)誤報(bào)告、虛假報(bào)告財(cái)務(wù)情況的；
（五）其他可能損害債權(quán)人利益的情形。
【律師工作提示】律師在辦理損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛的案件時(shí)，司法審計(jì)報(bào)告的具體運(yùn)用場(chǎng)景包括但不限于：
（一）報(bào)告結(jié)論能證明企業(yè)實(shí)施隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為逃避債務(wù)的：若通過司法審計(jì)報(bào)告直接發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對(duì)方名下存在隱匿、轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)，此時(shí)可由法院直接依據(jù)該司法審計(jì)報(bào)告進(jìn)行判決/執(zhí)行，以此來保障債權(quán)人合法權(quán)益；若通過司法審計(jì)發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對(duì)方在債務(wù)產(chǎn)生之后存在惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)至第三人名下的情形，律師可以代理債權(quán)人向法院另行提起撤銷權(quán)訴訟，將不當(dāng)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為予以撤銷，以保證債權(quán)得以清償；若通過司法審計(jì)發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對(duì)方對(duì)第三人享有到期債權(quán)且怠于行使的，律師可以代理當(dāng)事人以債權(quán)人為被告另行提起代位權(quán)訴訟，要求第三人清償債務(wù)。
（二）報(bào)告結(jié)論能證明股東、出資人出資不實(shí)、抽逃出資的：律師可以代理債權(quán)人追加股東為被告/被執(zhí)行人，要求其在抽逃出資或者出資不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
（三）報(bào)告結(jié)論證明公司資不抵債無法履行清償責(zé)任：如訴訟/執(zhí)行相對(duì)方存在資不抵債情形時(shí)，律師可以代理債權(quán)人另行起訴，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，也可以向法院提起破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
第八章 附 則
第四十四條 本指引由上海市律師協(xié)會(huì)公司與商事專業(yè)委員會(huì)起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)參考。
【執(zhí)筆人（按姓氏筆畫為序）】
馬明星 |
上海市光明律師事務(wù)所 |
王麗 |
上海漢盛律師事務(wù)所 |
王競(jìng) |
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