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最高法院2018一號文，是企業(yè)營商的“護身符”還是邊界？

2018年第01期    作者:馬靖云    閱讀 11,277 次

伴隨著2018年全國普降的第一場雪，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境的通知》（以下簡稱為“通知”），這個命名為“法【2018】1號”的文件給企業(yè)家們送來的是清新溫暖的司法政策之風，比皚皚白雪更讓人精神為之一振。下面，筆者就從《通知》出臺的背景、建立的維度以及其蘊含的導向為大家做一簡要解讀。

背 景

在過去的一段時間內(nèi)，伴隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，“兩難一易”一度是困擾很多企業(yè)家的難題，那就是：創(chuàng)業(yè)難、融資難、入刑易。傳統(tǒng)行業(yè)高度市場化導致的價格惡性競爭、新興行業(yè)受產(chǎn)業(yè)政策和市場趨勢的影響過大都是造成創(chuàng)業(yè)難度增加的原因；中小企業(yè)自身不健全、金融機構(gòu)無法準確判斷資金風險、相關(guān)法律政策的相對滯后、信用擔保體系的不完善等因素又互相影響共同促成了融資難的困境；而“入刑易”則是指以刑事手段解決經(jīng)濟糾紛問題的多發(fā)，這種因經(jīng)營行為而受到刑事處罰的可能性，對于企業(yè)家財富和人身的安全感、經(jīng)營行為和投資行為的可預期性都有極大的破壞。

針對這些問題，中共中央、國務院在2017年9月8日發(fā)布《關(guān)于營造企業(yè)家健康成長環(huán)境弘揚優(yōu)秀企業(yè)家精神更好發(fā)揮企業(yè)家作用的意見》，而《通知》正是針對該意見的指導所做出的司法回應和機制配合。

維 度

在《通知》中，我們可以看到人民法院主要從以下幾個維度切實維護企業(yè)家的合法權(quán)益：

1.明確入罪標準

對于生產(chǎn)、經(jīng)營、融資活動中的行為特別是創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)行為，要嚴格區(qū)分罪與非罪；對于經(jīng)營活動中高發(fā)的非法經(jīng)營罪、合同詐騙罪等罪名，防止隨意擴大適用；堅決防止刑事手段干預經(jīng)濟糾紛。這些舉措，充分表明了最高人民法院重視刑法謙抑性原則、限縮刑法規(guī)制的決心。

2.明確財產(chǎn)隔離

即使在企業(yè)家確實存在違法行為的情況下，也不能“一刀切”地粗暴處理其全部個人乃至家庭財產(chǎn)，更不能將刑事“追繳”、“退贓”等措施作為逼迫其進行經(jīng)濟賠償?shù)氖侄巍１仨毭鞔_區(qū)分合法財產(chǎn)與非法所得、個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)、企業(yè)犯罪所得與個人和家庭成員合法財產(chǎn)等。

3.明確具體措施

《通知》列明的具體舉措主要包括：政府違約情況下對于企業(yè)合理訴求的支持；增強知識產(chǎn)權(quán)司法保護建立相應認定機制和侵權(quán)賠償標準；企業(yè)家冤錯案的切實糾正以及國家賠償法的適用，并明確賠償力度的加大；通過以案釋法、公開開庭等生動直觀的方式推動形成依法保障企業(yè)家合法權(quán)益的良好社會氛圍。

方向：“護身符”還是“邊界”？

毫無疑問，《通知》顯示了明確的政策利好傾向，那么是否企業(yè)家們就可以憑借自己“企業(yè)家”或者“民營企業(yè)家”“中小企業(yè)家”的身份高枕無憂了呢？答案顯然是否定的。

我們必須注意到，《通知》中“保護”應該也必須以依法守法為前提，《通知》所明確的并不僅僅是對企業(yè)家的保護，更多的是對依法守法創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的導向和指引。

《通知》所提供給廣大企業(yè)家的并不是一把可以躲在下面為所欲為的“護身符”，而是一條邊界、一條紅線，只要不越界就能享受到充分的權(quán)利和最大的保障。具體來說，《通知》的法治前提主要從以下幾個方面展現(xiàn)：

1.始終強調(diào)依法、合法

《通知》內(nèi)容一共有十條，僅十個標題中就出現(xiàn)了八處“依法”、四處“合法”，前五條標題更是每條均有強調(diào)“依法”字樣。

2.“慎用”不是“不用”

《通知》中表明了，應慎用保全措施、慎用執(zhí)行手段、慎用失信被執(zhí)行人名單（通俗說法為“老賴”，“黑名單”）等措施，然而謹慎使用不等于絕對不用。是否適用這些措施的判斷標準將更為細化，包括申請人是否為虛假或惡意、企業(yè)是徹底喪失經(jīng)營能力還是暫時困難但尚有發(fā)展前景、企業(yè)家是否屬于無償債能力但并未故意規(guī)避執(zhí)行等標準。

當然，這種區(qū)分在一定程度上增加了法院進行實質(zhì)審查及采取不同對待方式的責任，但對于合法守信經(jīng)營只是暫時遇到困難的企業(yè)家們不啻為一顆強效的定心丸。

3.非刑事配套措施的完善

盡管《通知》對于刑事手段是一種謹慎和限縮適用的態(tài)度，然而并非表明司法機關(guān)對于經(jīng)營中的違法行為亦是放任和縱容的姿態(tài)?！锻ㄖ分羞M一步明確了非刑事的配套措施和規(guī)制手段，使經(jīng)營行為的法律評價盡可能脫離要么合法，要么犯罪這種斷崖式、片面地跨越，而是能夠根據(jù)其行為本質(zhì)及違法的嚴重程度有了多維度的、綜合的處理方法。具體包括社會信用評價體系的進一步完善、失信被執(zhí)行人信用懲戒的大格局建立、對惡意訴訟的審查和處理力度加大等等。

《通知》無異是和煦的司法政策之風，然而欣欣向榮并不意味野蠻生長，創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新仍需以依法守法為紅線、經(jīng)營運營亦應以誠實誠信為原則。愿良好的法律規(guī)范為舵、優(yōu)秀的企業(yè)家精神為帆，借力司法政策的東風，更多的企業(yè)之舟能夠行得更穩(wěn)、走得更遠！

馬靖云

上海市海華永泰律師事務所高級合伙人。

業(yè)務方向：刑事辯護、商業(yè)犯罪、企業(yè)刑事風險防控。