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民法典關(guān)于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任的規(guī)定解讀

2021年第09期    作者:艾可頌    閱讀 14,240 次

從《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》到《侵權(quán)責任法》下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者適用的“通知-刪除”規(guī)則，也就是“避風(fēng)港原則”，在適用過程中，對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在其中的角色和責任承擔一直在天平中不斷調(diào)整。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者作為特殊侵權(quán)主體的責任在經(jīng)過《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》《侵權(quán)責任法》《電子商務(wù)法》以及目前的《民法典》的歷次修訂后，結(jié)合《最高人民法院關(guān)于涉網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛有關(guān)法律適用問題的批復(fù)》（征求意見稿）和《最高人民法院關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的指導(dǎo)意見》（征求意見稿），各方的權(quán)利義務(wù)責任已經(jīng)愈發(fā)明晰，平衡點也愈發(fā)顯現(xiàn)。

一、《民法典》關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責任的規(guī)定

《民法典》關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責任規(guī)定在第一千一百九十四條至第一千一百九十七條，主要吸納了《電子商務(wù)法》第四十二條至第四十五條關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)規(guī)定。除了將知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責任的有關(guān)規(guī)定擴大到其他侵權(quán)領(lǐng)域之外，不同之處還主要包括以下幾個方面：

1.權(quán)利人的通知和網(wǎng)絡(luò)用戶的聲明中除了應(yīng)當包含構(gòu)成侵權(quán)或者不構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)外，均明確了應(yīng)當包含權(quán)利人或者網(wǎng)絡(luò)用戶的“真實身份信息”；

2.明確了權(quán)利人的錯誤通知應(yīng)承擔的民事責任為“侵權(quán)責任”；

3.權(quán)利人的錯誤通知除了對網(wǎng)絡(luò)用戶承擔侵權(quán)責任外，還明確了對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔侵權(quán)責任；

4.對《電子商務(wù)法》中的權(quán)利人的“惡意”通知的加倍賠償責任并未吸納到普通侵權(quán)中，但是使用了“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的立法表述；

5.將收到聲明后權(quán)利人的15日的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)投訴或者起訴期限改為“合理期限”；

6.采取的“必要措施”根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型確定；

7.將適用主體從知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人、電子商務(wù)平臺經(jīng)營者和平臺內(nèi)經(jīng)營者，相應(yīng)地擴展到了民事權(quán)益的權(quán)利人、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)用戶。

《民法典》的這次微調(diào)非常具有現(xiàn)實意義，解決了司法實踐中可能會產(chǎn)生爭議的問題，或者將司法實踐中出現(xiàn)的問題、普遍共識的問題用法律的形式予以了明確。比如權(quán)利人錯誤通知的侵權(quán)責任，網(wǎng)絡(luò)用戶在追究權(quán)利人錯誤通知的侵權(quán)責任時，需要滿足侵權(quán)的幾個要件，即權(quán)利人對錯誤通知具有過錯、具有損害結(jié)果以及兩者之間存在因果關(guān)系。同時，侵權(quán)通知和不侵權(quán)聲明的內(nèi)容中均規(guī)定了提供真實身份信息，可以理解為方便權(quán)利人或者網(wǎng)絡(luò)用戶向司法機關(guān)或者行政機關(guān)起訴或者投訴，使后續(xù)“合理期限”的規(guī)定具有現(xiàn)實操作性。

二、《民法典》對《電子商務(wù)法》相關(guān)條款的影響

《民法典》是上位法，是新法，效力上當然要優(yōu)先適用。而相較于《民法典》，《電子商務(wù)法》又屬于特別法。綜觀兩者的不同之處，除了將涉及15日的期限上位概括為“合理期限”外，《民法典》并未對《電子商務(wù)法》的內(nèi)容進行修改，而是對《電子商務(wù)法》的規(guī)定進行了細化和補充。雖然《民法典》對“惡意”通知的加倍賠償責任并沒有規(guī)定，但是使用了“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的立法表述，那么《電子商務(wù)法》規(guī)定的權(quán)利人惡意通知加倍賠償?shù)囊?guī)定應(yīng)該仍然有效。從這個意義上來說，《民法典》的調(diào)整、提煉和概括并未影響《電子商務(wù)法》的效力。

此外，《最高人民法院關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的指導(dǎo)意見》（征求意見稿）中將合理期限明確為25個工作日收到法院或者行政機關(guān)的受理通知。

《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》（2013年修訂）將期限定為“立即”，即提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在接到服務(wù)對象的書面聲明后應(yīng)當立即恢復(fù)被刪除的作品、表演或者錄音錄像。

那么“合理期限” “15日” “25個工作日”和“立即”之間的關(guān)系如何理解？筆者認為《民法典》中修改成“合理期限”可以理解成上位法的立法處理方法。具體期限可以綜合民事權(quán)益的類型、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)類型以及侵權(quán)的行為方式等方面考慮后確定，留下了立法空間。

三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主體邊界和責任邊界

在電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主體邊界和責任邊界一直是認定的重點和難點。責任邊界問題在《民法典》中也能窺視一二。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在權(quán)利人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間更傾向于充當“傳話信使”的角色，充分考慮了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)領(lǐng)域的“通知-刪除”規(guī)則與人民法院的訴訟禁令之間的關(guān)系。然而，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的主體邊界卻并未提及。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在《刑法》司法解釋中的定義囊括甚廣，可歸納為三類：第一類是網(wǎng)絡(luò)接入、域名注冊解析等信息網(wǎng)絡(luò)接入、計算、存儲、傳輸服務(wù)；第二類是信息發(fā)布、搜索引擎、即時通訊、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)預(yù)約、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)站建設(shè)、安全防護、廣告推廣、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)；第三類是利用信息網(wǎng)絡(luò)提供的電子政務(wù)、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務(wù)。但具體到個案中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的認定是與內(nèi)容服務(wù)提供者相對的概念，應(yīng)當分析其具體的角色和在侵權(quán)行為中的作用。

正如《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十條至第二十三條對于不同類型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者規(guī)定了相應(yīng)的責任范圍。網(wǎng)絡(luò)自動接入、自動傳輸服務(wù)、自動存儲服務(wù)等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)在“未選擇” “未改變”等條件下，不承擔賠償責任。例如在杭州刀豆網(wǎng)絡(luò)科技有限公司訴深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司等侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)一案【案號：（2018）浙0192民初7184號】中，涉及微信小程序服務(wù)提供者的責任界定。法院認為，雖然《侵權(quán)責任法》第三十六條對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的范圍及類型未作區(qū)分，但從《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十條至第二十三條的規(guī)定看，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者包括網(wǎng)絡(luò)自動接入或自動傳輸服務(wù)提供者、緩存服務(wù)提供者、信息存儲空間服務(wù)提供者、搜索或鏈接服務(wù)提供者四種類型。因提供的服務(wù)內(nèi)容不同，不同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容進行編輯、控制的權(quán)利和能力存在很大差異。其中的網(wǎng)絡(luò)自動接入或自動傳輸服務(wù)應(yīng)屬于基礎(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。法院從基礎(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的被動性、非接觸非干預(yù)性、對信息的處理能力和技術(shù)服務(wù)費的收費方式進行分析，認為“基礎(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通常無法審查用戶上傳內(nèi)容，對侵權(quán)內(nèi)容的判斷識別能力很弱，甚至無法準確地刪除侵權(quán)內(nèi)容或者切斷與侵權(quán)內(nèi)容有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。其呈現(xiàn)的無差別技術(shù)性和被動性等屬性決定了其應(yīng)與后兩種類型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔不同的責任。故此，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》對其責任認定作出了區(qū)分。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十條規(guī)定，在未選擇及改變傳輸內(nèi)容、未改變傳輸對象的情況下，不承擔侵權(quán)賠償責任。而未選擇及改變傳輸內(nèi)容、未改變傳輸對象系法律意義上的自動接入或自動傳輸服務(wù)的應(yīng)有之義，由此，該條款實質(zhì)上直接免除了自動接入或自動傳輸服務(wù)提供者的侵權(quán)責任。因而，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》在設(shè)定‘通知-刪除’規(guī)則時，并未將此類服務(wù)提供者列入適用范圍。”“換言之，《侵權(quán)責任法》第三十六條‘通知-刪除’規(guī)則中的‘網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者’應(yīng)解釋為提供信息存儲空間或者搜索、鏈接等服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，不包括自動接入或傳輸?shù)然A(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者。”

因此，個案中無法忽視對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主體的技術(shù)原理的分析。

四、對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)利益平衡的考量及給各方的啟示

2020年4月15日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的意見》（法發(fā)〔2020〕11號）中指出要“合理平衡各方利益”。“各方利益”在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的侵權(quán)關(guān)系中體現(xiàn)為民事權(quán)益的權(quán)利人、網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及社會公眾方。作為特殊侵權(quán)主體的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責任通常涉及社會公眾方的利益。如在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中，社會公眾體現(xiàn)為廣大消費全體；而在諸如侵犯名譽權(quán)、榮譽權(quán)或者隱私等個人信息權(quán)益等民事侵權(quán)中，社會公眾則體現(xiàn)為享有言論自由的普通公民。

實踐中利用網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的“通知-刪除”規(guī)則打壓競爭對手，造成網(wǎng)絡(luò)用戶或者平臺內(nèi)經(jīng)營者不可彌補的損失情況時有發(fā)生。特別是在電商節(jié)期間被下架的商品，損失難以估量，如王壘、江海、浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司不正當競爭案。結(jié)合《最高人民法院關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的指導(dǎo)意見》（征求意見稿）（下稱《指導(dǎo)意見》）第12條關(guān)于訴訟禁令的規(guī)定，天平也往平臺內(nèi)經(jīng)營者的一方又推進了一步。當然，如前所述，《民法典》的規(guī)定對電子商務(wù)平臺經(jīng)營者來說，也充分保障和確定了其中立者的地位，將其提升到另外一個平面，充當“傳話信使”的角色；同時給網(wǎng)絡(luò)用戶、平臺內(nèi)經(jīng)營者打通了救濟途徑，各方對惡意的侵權(quán)通知和不構(gòu)成侵權(quán)的反通知承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。

權(quán)利人的正當維權(quán)一直受到法律保護，其應(yīng)當向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者發(fā)出合格的侵權(quán)通知、真實的證據(jù)材料，如權(quán)利證明、侵權(quán)對比材料等。對于特別緊急的情況，需要立即采取停止侵權(quán)措施的，可以充分考慮法院訴訟禁令制度的適用。而發(fā)出惡意的侵權(quán)通知干擾他人正當合法經(jīng)營的，也需承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任，甚至對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者造成損失的，也要承擔相應(yīng)的損害賠償責任。

對于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者或者網(wǎng)絡(luò)用戶來說，在處理侵權(quán)通知時，應(yīng)及時收集證據(jù)，發(fā)出不侵權(quán)通知。并且在情況特別緊急的情況下，比如在“雙十一”“6●18”等電商節(jié)期間，也可向法院申請保全措施，請求立即恢復(fù)被下架的商品。同樣，惡意的反通知也可能會受到懲罰性的加倍賠償。

對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者來說，其責任主要在審核侵權(quán)通知和不侵權(quán)聲明是否合格、采取的停止侵權(quán)的措施是否正當必要以及是否及時，這些都跟網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的類型、權(quán)利類型和侵權(quán)行為方式有關(guān)。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當在法律規(guī)定的范圍內(nèi)制定相應(yīng)的規(guī)則，并在其經(jīng)營的平臺或者網(wǎng)站進行公示，同時提供相應(yīng)的維權(quán)渠道。對權(quán)利人的惡意侵權(quán)通知造成損失的，也可以依法主張損害賠償。

艾可頌

北京大成（上海）律師事務(wù)所律師

業(yè)務(wù)方向：爭議解決、勞動人事、知識產(chǎn)權(quán)