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新冠肺炎疫情與“不可抗力”原則

澳大利亞篇

2020年第03期    作者:沈默    閱讀 4,272 次

一、關(guān)于不可抗力的規(guī)定

澳大利亞為英聯(lián)邦國(guó)家，沿用英國(guó)法律體系，澳大利亞的聯(lián)邦法沒有關(guān)于“不可抗力”的直接規(guī)定，實(shí)踐中一般都是以合同中的“不可抗力”條款來就“不可抗力”情形進(jìn)行約定。

常見的是“履約受挫原則”，目前僅新南威爾士州的《受挫合同法1978》、南澳大利亞州的《受挫合同法1988》和維多利亞州的《澳大利亞消費(fèi)者法和公平交易法2012》對(duì)“履約受挫原則”進(jìn)行了修改，使“履約受挫原則”具備了相當(dāng)于“不可抗力”的法律效力。在本次調(diào)研中，我們征詢了多位澳大利亞的資深律師，他們表示不可抗力條款一般是商務(wù)合同的必備條款，合同方通常會(huì)對(duì)“不可抗力”做出約定。因此，建議本次受到新冠肺炎疫情影響的中國(guó)企業(yè)，在與澳大利亞企業(yè)溝通相關(guān)事務(wù)前，先確認(rèn)商務(wù)合同中不可抗力條款的具體約定，以確保自己處于有利地位。同時(shí)，也建議其他與澳大利亞企業(yè)有商貿(mào)往來的國(guó)內(nèi)企業(yè)在正式簽訂商務(wù)合同前，先確認(rèn)商務(wù)合同中是否有“不可抗力”條款以及“不可抗力”條款的具體約定。

二、“不可抗力”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

“不可抗力”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要以合同約定為準(zhǔn)，在一般合同中普遍使用的“不可抗力”事件基本包括：戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害、政府禁止令等，其具備如下三個(gè)基本原則：

第一，觸發(fā)事件可以是自然因素或人為力量而發(fā)生的；

第二，合約各方在簽約時(shí)不可能合理地預(yù)見到這一觸發(fā)事件；

第三，觸發(fā)事件完全超出了合約當(dāng)事方的控制，他們無法避免其后果。

三、“履約受挫”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1863年澳大利亞法院在泰勒訴考德威爾(1863)122ER 309一案中，認(rèn)為在合同雙方都沒有過錯(cuò)，合同目的與預(yù)期的目的 “根本不同”的情況下（即合同雙方的共同目的common purpose被毀），當(dāng)合同無法履行時(shí)，應(yīng)自動(dòng)相互解除合同。這就是所謂的“履約受挫原則”。

被普遍認(rèn)可的履約受挫事項(xiàng)主要有：戰(zhàn)爭(zhēng)、政府禁令、法律修改、合同標(biāo)的物意外損毀等，雙方無法預(yù)見、無法控制、也不可以歸責(zé)任何一方的事件。

四、法律后果

如果在商務(wù)合同中有明確約定的“不可抗力”條款，則出現(xiàn)“不可抗力”事件后，事件受影響方（無法履行合同方）可以援引“不可抗力”條款，主張免除其在合同項(xiàng)下的全部或部分責(zé)任，并根據(jù)該條款確認(rèn)合同是否有可能延期履行或者解除，以及是否需要承擔(dān)返還責(zé)任（一般是指定金或首付款的返還責(zé)任）。因此，在澳大利亞聯(lián)邦法下，能否適用“不可抗力”條款來主張免除合同項(xiàng)下的全部或部分責(zé)任，要取決于合同中“不可抗力”條款的具體約定。一般情況下，如合同約定的“不可抗力”事件確實(shí)發(fā)生，則受事件影響方主張免除其在合同項(xiàng)下的全部或部分責(zé)任的可能性比較大。

但如果在合同中，沒有約定“不可抗力”條款，或有些企業(yè)僅僅是以訂單的方式發(fā)貨的，則建議相關(guān)企業(yè)引用英美普通法中的“履約受挫原則”，其法律后果與合同明確約定“不可抗力”條款有著顯著的差別。

首先，“履約受挫”一旦被認(rèn)定，則通常可能會(huì)導(dǎo)致合同解除。其次，“履約受挫”通常以受挫事件發(fā)生的時(shí)間為節(jié)點(diǎn)，即該事件發(fā)生后，雙方的權(quán)利義務(wù)終止，這很可能意味著前期的預(yù)付款或定金或保證金將無法獲得返還。當(dāng)然，澳大利亞的法院曾經(jīng)做出過返還前期預(yù)付款的判例，但這是基于恢復(fù)原狀原則且避免“不當(dāng)?shù)美钡那樾蜗伦龀龅呐袥Q。

相關(guān)企業(yè)是否能就新冠肺炎疫情作為“履約受挫”事由主張合同解除，還是存在爭(zhēng)議和不確定性的，其不僅僅涉及疫情的客觀情況，還涉及合同目的是否根本無法履行。具體合同千差萬別，需要有專業(yè)人士審閱協(xié)助。如果在已簽的合同中沒有約定“不可抗力”條款或“不可抗力”條款約定不明確的，建議國(guó)內(nèi)企業(yè)盡快咨詢律師，就相關(guān)情形進(jìn)行仔細(xì)分析，以最大程度上減少損失。同時(shí)，結(jié)合本次疫情的發(fā)生，我們建議中國(guó)企業(yè)在相關(guān)商貿(mào)合同中約定“不可抗力”條款，并明確將疫情的發(fā)生作為“不可抗力”的觸發(fā)事件。

沈默

上海明庭律師事務(wù)所主任，上海律協(xié)一帶一路業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員

業(yè)務(wù)方向：涉外法律服務(wù)、證券金融、民商訴訟