網(wǎng)上投稿
2015年9月28日上午，著名導(dǎo)演徐錚在朋友圈發(fā)布的如下一則信息引起了軒然大波：“從昨天起《港囧》在網(wǎng)上盜版出現(xiàn)有規(guī)模有組織的投放，到現(xiàn)在已經(jīng)猖獗的不行了……很多貼吧給的鏈接還有網(wǎng)盤都能直接看……便捷到手機端可以隨便點開看全片。義正言辭的話不想多說了，這是行業(yè)的災(zāi)難，請朋友圈高手賜教處理方式，私信我，謝謝！”之后，涉事的樂視影業(yè)迅速做出回應(yīng)。其后，圈內(nèi)各知名人士在不到一天的時間中均以各自的方式對徐錚導(dǎo)演作出聲援。
2015年9月29日中午，上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會在委員會的微信群內(nèi)迅速組成“《港囧》遭盜版、律師來支招”的專業(yè)研討，9名律師圍繞《港囧》遭遇盜版事宜，就其事件背景、所涉法律問題以及律師建議作了深入討論，并在線下進行專題研究。2015年9月30日，9名律師寫作完成專業(yè)文章，發(fā)表于上海律協(xié)微信公眾號，有效助力《港囧》維權(quán)。
一、《港囧》盜版風(fēng)云
由北京真樂道文化傳播有限公司、北京光線影業(yè)有限公司、山南光線影業(yè)有限公司等公司共同出品的電影《港囧》，系徐崢繼導(dǎo)演《泰囧》之后的又一力作，該影片自9月25日正式上映后，零點場票房就破千萬，連續(xù)兩日刷新華語電影單日票房紀錄，同時也是中國內(nèi)地唯一一部連續(xù)三天單日票房超過兩億的電影。然而，僅在《港囧》正式放映的第二天，在網(wǎng)上就出現(xiàn)了比較高清的盜版《港囧》。
盜版疑云中，最引人注目的是一名昵稱為“樂視粟潛”的網(wǎng)友在朋友圈發(fā)布《港囧》盜版資源，并稱：“不要問我是誰，我只是大自然的搬運工。”有網(wǎng)友打開鏈接發(fā)現(xiàn)，視頻畫質(zhì)清晰，看上去并不像是所謂的“槍版”。
導(dǎo)演徐崢無奈下，在自己的微信朋友圈發(fā)文求助。
在徐崢發(fā)布朋友圈內(nèi)容經(jīng)媒體公開后，樂視影業(yè)也緊急在微博發(fā)表了聲明，撇清公司與此個人行為無關(guān)，并立即辭退該員工，并向徐崢致歉。
據(jù)本文作者查詢，截止至2015年9月29日仍有部分網(wǎng)站和網(wǎng)盤可以正常觀看或下載盜版《港囧》。
二、先澄清幾個法律問題
1、 網(wǎng)絡(luò)盜播行為的法律性質(zhì)以及法律責(zé)任
盜播，也就是網(wǎng)絡(luò)視頻盜版行為，是指網(wǎng)站在無著作權(quán)人授權(quán)的情況下擅自播放其視頻或者音樂的行為，其實質(zhì)是一種侵權(quán)行為，不僅直接侵犯著作權(quán)，而且還會使著作權(quán)人遭受巨大的經(jīng)濟損失。
法律上，針對盜播行為設(shè)置了民事、行政、刑事三重利劍。
就民事責(zé)任而言，盜播行為直接侵害的就是著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。相關(guān)法律法規(guī)均有明確的規(guī)定，如《著作權(quán)法》第十條第十二款規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利?！薄缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二條規(guī)定：“權(quán)利人享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)受著作權(quán)法和本條例保護。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當(dāng)取得權(quán)利人許可，并支付報酬?！薄缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十三條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任?！?span lang="EN-US">
就行政責(zé)任而言，《著作權(quán)法》第四十八條，《著作權(quán)法實施條例》第三十六條、第三十七條，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第十八條、第十九條、第二十五條等都規(guī)定了，著作權(quán)行政管理部門根據(jù)盜播行為情節(jié)、后果的輕重程度，可以責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款，情節(jié)嚴重的，還可以沒收主要用于實施侵權(quán)行為的工具、設(shè)備等。
而就刑事責(zé)任而言，網(wǎng)絡(luò)盜播根據(jù)其行為造成的損害后果以及具體情節(jié)，可能涉嫌侵犯著作權(quán)罪，依據(jù)《刑法》第二百一十七條規(guī)定，以營利為目的侵犯著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
近年來，因盜播侵權(quán)引發(fā)的訴訟也層出不窮，經(jīng)公開的一些典型案件如：2014年6月26日深圳市市場監(jiān)督管理局向快播公司送達《行政處罰決定書》，對快播公司處以人民幣2.6億元罰款；優(yōu)酷土豆集團、搜狐視頻、騰訊視頻等視頻網(wǎng)站公司聯(lián)合控告百度盜播盜鏈侵犯著作權(quán)案件；樂視網(wǎng)的運營公司（天津）信息技術(shù)有限公司訴風(fēng)行網(wǎng)的運營公司北京風(fēng)行在線技術(shù)有限公司侵權(quán)案件；之后還有央視訴土豆盜播《舌尖上的中國》等案件。雖有這三重利劍，但非法盜播行為仍十分猖獗，屢禁未止。
2、 樂視網(wǎng)員工在《港囧》盜播事件中的行為分析
朋友圈已經(jīng)是一個完全的自媒體，帶有一定的公眾性，特別是對于有一定社會知名度的人員或一些特殊職業(yè)的從業(yè)人員而言，其朋友圈已經(jīng)構(gòu)成了一定意義上公眾傳播的平臺。
以朋友圈為平臺的侵權(quán)事件近來層出不窮。就《港囧》盜播事件涉及的樂視員工通過朋友圈散播盜版信息而言，屬于典型的明知系侵權(quán)信息仍然予以傳播的故意行為，客觀上也的確產(chǎn)生了對著作權(quán)人的侵權(quán)后果。
據(jù)了解樂視網(wǎng)系《港囧》的合作授權(quán)單位，其在項目運作中對外應(yīng)依據(jù)保密協(xié)議履行義務(wù)，對內(nèi)應(yīng)制定完善的企業(yè)規(guī)章防范員工進行盜版侵權(quán)。即使沒有以上約定或企業(yè)規(guī)章，如果出現(xiàn)其內(nèi)部員工獨立或與公司外部人員勾結(jié)實施盜版行為，也將構(gòu)成民事侵權(quán)或共同犯罪。在這種情形下，員工的侵權(quán)行為毫無爭議，而樂視是否可以通過對員工“一辭了之”就免除自己的法律責(zé)任？則要看樂視公司是否在該事件上存在違約或?qū)T工疏于管理甚至間接縱容等情形而綜合判定。
3、 熱映中的電影被盜播時不適用“避風(fēng)港原則”
就我國目前的司法實踐來看，對于熱映中的電影發(fā)生盜播事件，由于該類影片，具有較高知名度，對有關(guān)網(wǎng)站審查注意義務(wù)要求較高。在此情況下，應(yīng)當(dāng)是“明知或應(yīng)知”上傳的影片沒有獲得權(quán)利人的授權(quán)，以“避風(fēng)港原則”主張抗辯通常不能獲得法院認同。
目前公開的類似案件有：2014年，原告北京云影博納影視發(fā)行有限公司（以下簡稱云影博納公司）訴被告北京愛奇藝科技有限公司（以下簡稱愛奇藝公司）侵犯著作權(quán)糾紛一案，愛奇藝公司就曾以避風(fēng)港原則進行抗辯，認為未接到原告停止播放的通知。但法庭審理后認為：愛奇藝公司作為專業(yè)的視頻網(wǎng)站經(jīng)營主體，其應(yīng)知在影片的熱映期內(nèi)，權(quán)利人不會自行或許可他人將影片上傳至網(wǎng)絡(luò)供公眾免費觀看。也就是說，愛奇藝公司的盜播行為本身就是違法的，并不依權(quán)利人的通知為停止侵權(quán)的前提條件。同樣，在安樂影片有限公司與上海全土豆文化傳播有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛一案中，上海市第一中級人民法院也曾做出過類似的認定。
三、律師為港囧來支招
1、 切斷盜版源頭，嚴控產(chǎn)業(yè)環(huán)節(jié)
清晰的盜版，往往是因為內(nèi)部人與外部人員相勾結(jié)實施盜版行為。目前盜版者幾乎無孔不入，滲透到了制片、發(fā)行、放映甚至運輸?shù)入娪吧a(chǎn)的全部環(huán)節(jié)，甚至還出現(xiàn)了盜版集團化的現(xiàn)象。制片時拍攝素材的洗印、后期剪輯的進行和初版影片的完成，發(fā)行時拷貝的加工洗印和宣傳素材，放映時小規(guī)模的超前試映和全線上檔的公映，都可能成為盜版的源頭。要真正遏制住盜版，就必須從源頭上嚴控電影制、發(fā)、放的各個環(huán)節(jié)，做好整體反盜版工作。
制片過程中，電影制片公司內(nèi)部要建立一套有效的反盜版機制，從規(guī)章制度上，亦可結(jié)合勞動合同、保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議等措施，加強對所有員工和部門的控制，以杜絕電影素材、初稿或完成片的提前泄露。
在發(fā)行過程中，制片方應(yīng)加強與合作方保密義務(wù)的約定與實際防范，特別注意加強對加工洗印過程的防控，并可以通過拷貝的分離洗印、分離發(fā)運和專人運送等方式來有效防盜；同時要求洗印廠加強內(nèi)部管理，確保洗印環(huán)節(jié)不出現(xiàn)盜版，并可以通過拷貝加密和公證的方式提前做好反盜版追本溯源的防范工作。
在放映環(huán)節(jié)，制片方或發(fā)行方要與影院簽訂反盜版責(zé)任書，要嚴陣以待地全方位實施防盜版措施和拷貝監(jiān)督工作。此外作為行規(guī)，制片方要與音像出版方簽訂影片上映一段時間內(nèi)不發(fā)行音像的協(xié)議，一般為15- 30天，以保證影院放映的收入。
2、 加強技術(shù)保護手段
作為權(quán)利人，為防范影片的盜版侵權(quán)，應(yīng)在技術(shù)上加強影片的保密性，更新拷貝、放映技術(shù)，切實采用密鑰控制的2K或更高格式，通過加密、暗碼嵌入、音頻指紋、視頻指紋等技術(shù)手段增強防范盜版的技術(shù)壁壘。
目前，在中國的院線中所有通過2K放映機播放的影片都被加入了水印。而一部電影上映前，必須要制作密鑰。如果制作密鑰的機構(gòu)在制作時不采用水印，則該影片就失去了水印的保護。在原來與港囧有類似遭遇的泰囧被盜播事件中，相關(guān)部門就是通過水印技術(shù)，追查到了盜版的樣本。
3、 建立專門的維權(quán)團隊
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下維護影視版權(quán)，企業(yè)應(yīng)在版權(quán)維權(quán)工作上進行周密部署，并形成制度化、常規(guī)化。參照《中國好聲音》第三季維權(quán)的范例，騰訊以內(nèi)部資深律師為主要力量在節(jié)目開播之前對就對節(jié)目監(jiān)控和維權(quán)工作進行了全面論證和詳細部署，設(shè)計多道反網(wǎng)絡(luò)盜版防線與版權(quán)維權(quán)方案。并且成功將《中國好聲音》第三季節(jié)目申報為國家版權(quán)局重點預(yù)警保護項目。同時，在全國多個省市構(gòu)建監(jiān)控體系，聯(lián)合眾多律師事務(wù)所和知識產(chǎn)權(quán)代理公司進行24小時全網(wǎng)、全平臺、全領(lǐng)域、全天候的版權(quán)監(jiān)控，構(gòu)建了一個立體的全方位的監(jiān)控維權(quán)體系，隨時發(fā)現(xiàn)侵權(quán)隨時進行發(fā)函處置。另外，騰訊公司還聯(lián)合各地公證機關(guān)，對盜版情況及時進行證據(jù)保全，為后續(xù)訴訟做好了準備。騰訊實施的多輪預(yù)警、多領(lǐng)域監(jiān)控和多渠道溝通下線等復(fù)合型維權(quán)手段，有效的遏制了侵權(quán)行為的發(fā)生。
4、 充分利用行業(yè)協(xié)會
在無限、虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間中，存在成百上千的網(wǎng)站。對電影作品而言，盡管法律規(guī)定了對其著作權(quán)進行全面保護，但是，多數(shù)情況下，權(quán)利人很難及時知道自己的權(quán)利受到侵害?，F(xiàn)實中，也不宜要求電影權(quán)利人一一點擊網(wǎng)站，時時監(jiān)控自己作品是否被盜用。以及要求盜播者逐一取得作品的使用許可，逐一地去支付費用。再加上電影作品比其他作品具有更開放的使用性，更容易傳播。因此，在網(wǎng)絡(luò)盛行的時代, 著作權(quán)集體管理制度的確是一條高效之路。充分利用行業(yè)協(xié)會的力量創(chuàng)造版權(quán)利用以及版權(quán)保護的環(huán)境對于影視作品的權(quán)利保護具有實踐意義。
5、 從嚴立法、嚴格執(zhí)法
盡管我國著作權(quán)法已對侵權(quán)賠償做出規(guī)定，但對于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)而言，法律對此掌控卻較為模糊：一部花費上千萬元購買的熱播劇被盜播后，通過訴訟，權(quán)利人只能獲得區(qū)區(qū)幾萬元、幾十萬元賠償款的情況屢見不鮮，而侵權(quán)方的獲利與版權(quán)方的損失都遠不止這些。多年來，影視產(chǎn)業(yè)飽受盜版侵擾，而網(wǎng)絡(luò)盜播的泛濫讓投資者和原創(chuàng)者喪失信心，從而影響整個產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展?？梢哉f網(wǎng)絡(luò)盜播的猖獗，對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)造成的損害是顛覆性的。因此，只有加大打擊盜版盜播力度，提高盜版盜播者的違法成本，才能保障廣大正版影視版權(quán)人的合法收益，同時，也是對中國新興文化產(chǎn)業(yè)的尊重。就立法而言，增加法定賠償?shù)臄?shù)額，明確網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下賠償適用標準，引入“懲罰性賠償機制”都是打擊盜版所急需，對多次重復(fù)侵權(quán)者可加大懲處力度。就司法而言，通過司法解釋等方式明確具體操作問題，增強對損害賠償計算方式的適用靈活性，如對影視作品侵權(quán)賠償應(yīng)考慮其檔期、知名度、拍攝成本等因素，以有效彌補著作權(quán)人的損失及維權(quán)成本，增加盜版者的違法成本。
結(jié)語：電影盜版的懲處和版權(quán)的保護，不僅需要相關(guān)從業(yè)主體以及法律人的努力，還需要相關(guān)行政主管部門的有效監(jiān)管。就在9月29日，國家新聞出版廣電總局就針對近期電影被盜播并通過網(wǎng)絡(luò)非法傳播的侵權(quán)行為頒發(fā)了一則通知《國家新聞出版廣電總局電影局關(guān)于嚴厲打擊在影院盜錄影片等侵權(quán)違法行為的通知》。據(jù)知,港囧制片方已委托電影局的電影技術(shù)質(zhì)量檢測所對于盜播事件進行技術(shù)追查。
電影是人類一種重要的文化食糧，中國電影產(chǎn)業(yè)的繁榮需要大家的呵護。希望與港囧一樣的國產(chǎn)電影繼續(xù)大賣，但中國電影產(chǎn)業(yè)面對盜播不能太囧！
最后，上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會組織本期研討會的一點體會是：在研討會委員們的積極參與下，通過微信平臺，開展熱點法律問題的專業(yè)研討，是一種迅捷、高效的研討手段。本期研討會委員們通過在微信群內(nèi)的熱烈討論，結(jié)合線下同時進行的法律文獻研究，迅速地對社會熱點做出回應(yīng)、形成了書面的專業(yè)文章。本次研討會，從效果上達到了方便委員隨時隨地參與研討、方便公眾及時了解熱點問題的法律是非、方便被侵權(quán)方獲得專業(yè)律師的法律意見和建議的多重效果。
供稿：上海律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：李 輝 上海市誠至信律師事務(wù)所
朱晶晶 上海市華誠律師事務(wù)所
劉 瑩 上海市光大律師事務(wù)所
祁 筠 君合律師事務(wù)所上海分所
陸 建 上海市通浩律師事務(wù)所
楊小青 上海勁力律師事務(wù)所
黃榮楠 君合律師事務(wù)所上海分所
董月英 上海市申達律師事務(wù)所
詹德強 上海天尚律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
