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廣告用語的那些“賠與罰”

    日期:2023-10-12     作者:王黎君(法律合規(guī)業(yè)務(wù)研究委員會、上海七方律師事務(wù)所)

摘要:我們經(jīng)??吹揭恍V告用語:首選、最好、最高級、全靜音、無添加,用生活思維沒覺得廣告用語不妥,但是,可能已經(jīng)違法了。


我們經(jīng)常看到一些廣告用語:首選、最好、最高級、全靜音、無添加,用日常生活思維沒覺得這些宣傳的廣告用語有什么不妥,但是,廣告發(fā)布者可能已經(jīng)違法了,甚至將要遭到嚴(yán)厲的行政處罰。

李某在某寶店上看到,某知名飯店的一款月餅的宣傳:“品質(zhì)保證傳統(tǒng)手工藝制成,不含任何添加純天然,因為古法手工制作,所以全程無添加,更加放心”,于是花了1980元購買了20盒月餅,后經(jīng)檢測該月餅含有添加劑碳酸亞鈉、脫酯乙酸鈉、檸檬酸、碳酸鉀、碳酸鈉等添加劑,小李認(rèn)為,宣傳用語中說全程無添加,又檢測出這么些添加劑,飯店屬于虛假宣傳誤導(dǎo)消費者,違反消費者權(quán)益保護法,故意欺騙消費者,不符合《廣告法》的規(guī)定,小李準(zhǔn)備向所在地工商局投訴為由與飯店客服協(xié)商,在協(xié)商過程中小李要求飯店給予三倍賠償,并稱購買的月餅已經(jīng)送人不同意退款退貨。

后雙方溝通無果,小李向某酒店提出三倍賠償的訴訟。酒店辯稱,網(wǎng)絡(luò)宣傳無任何添加,是指無添加任何的有害物質(zhì),無添加是食品行業(yè)對食品內(nèi)容的通俗表述,并不包含符合國家規(guī)定用量的,為保證月餅質(zhì)量,風(fēng)味所必需的添加劑。且網(wǎng)頁商品描述及商品包裝上清晰的標(biāo)識了商品的所含成分,是屬于如實告知消費者所含有的添加劑成份。消費者瀏覽頁面,首先看到的是產(chǎn)品參數(shù)和產(chǎn)品標(biāo)識,頁面中已明確注明所含的符合國家標(biāo)準(zhǔn)的添加劑,所以酒店并沒有故意隱瞞和誤導(dǎo)、欺騙消費者的主觀故意,不屬于消費者權(quán)益保護法的欺詐行為,且在小李提出商品異議的時候,已經(jīng)根據(jù)某寶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議同意退款退貨。

最終法院認(rèn)為:飯店雖然在其網(wǎng)頁上對涉案產(chǎn)品提供了產(chǎn)品的外包裝圖片,外包裝圖片標(biāo)明的配料成分里面包括了含有食品添加劑(碳酸氫鈉,脫氧乙酸鈉、檸檬酸)等,但其同時在網(wǎng)頁宣稱不含任何添加純天然,全程無添加更放心的內(nèi)容,其網(wǎng)頁宣傳的內(nèi)容存在矛盾,易引起消費者的誤解,因此應(yīng)認(rèn)定被告存在欺詐行為,承擔(dān)了賠償責(zé)任。

通過這側(cè)案例我們來認(rèn)識下《廣告法》,廣告法的第四條:廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容,不得欺騙、誤導(dǎo)消費者。廣告主應(yīng)當(dāng)對廣告內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。

飯店的宣傳月餅無添加,后又狡辯只是沒添加有害物質(zhì),添加的都是符合國家的食品安全標(biāo)準(zhǔn)的添加劑,明顯是隱瞞和誤導(dǎo)消費者,即使這些添加劑再符合國家標(biāo)準(zhǔn),也是與宣傳頁上所述稱的無添加相悖。作為消費者的小李,基于生活常識辯識無添加就是任何添加劑和防腐劑都不加,飯店的廣告用語引起消費者誤解,飯店偷換概念的說辭只能證明其存在明顯的欺詐和惡意。

上一則案例是消費者和商家之間的爭議,那么一些絕對化的廣告用語,還能引發(fā)出何種主體之間的糾紛呢?

小李最近出來旅游,想到旅游總歸要帶一些紀(jì)念品回去,看到了注冊旅游地某商城網(wǎng)上賣的按磨膏不錯,商城宣傳該膏時稱是“首選”,小李經(jīng)過了上次案例,熟讀了廣告法,知道廣告用語的絕對化語言,認(rèn)為商城是按照廣告法55條發(fā)布虛假廣告的,如果廣告費用無法計算或者明顯偏低的,應(yīng)當(dāng)處20萬元以上100萬元以下罰款。遂向商城所屬地的市場監(jiān)督管理局進行了舉報,并表示愿意三方配合處理,小李本人信息無需對商城保密,并備注讓管理局在法定時間內(nèi)電話回復(fù)相關(guān)查案情況,處理結(jié)果和獎勵事項。

小李沒想這次碰到了硬茬,市場監(jiān)督管理局建議小李和商城進行和解,商城認(rèn)為,小李是職業(yè)打假人,寧可將罰款交給市場監(jiān)督管理局,也不能縱容這種歪風(fēng)邪氣,結(jié)果就被市場監(jiān)督管理局處以罰款30萬元。商城不服提起了行政訴訟。

此時已由消費者與商家的糾紛演變成市場監(jiān)督管理者與被管理者之間的行政事務(wù)糾紛。

商家覺得很委屈,認(rèn)為小李已經(jīng)熟讀并利用《廣告法》,是職業(yè)打假人,惡意舉報,是以勒索錢財為目的,這種非法目的的舉報行為,不應(yīng)當(dāng)受到法律保護。其次,行政處罰應(yīng)當(dāng)符合合理性原則,對于行政處罰30萬元的罰款,已經(jīng)超出一個小微企業(yè)所能承受的范圍,明顯缺乏合理性。再者,政府應(yīng)當(dāng)支持和保護民營企業(yè)的發(fā)展,而30萬元的行政處罰行為顯然與保護和發(fā)展民營企業(yè)相違背,最后商城無明顯的主觀惡意,網(wǎng)頁上的廣告用語字體小,不醒目,廣告受眾較小,未造成相關(guān)的危害后果,案發(fā)后又及時將廣告用語撤除,應(yīng)當(dāng)適用行政處罰法"情節(jié)輕微的應(yīng)當(dāng)減輕處罰,以教育為主"的原則。

最終法院作出認(rèn)定行政處罰決定證據(jù)確鑿,適用法律法規(guī)正確,處罰合理的判決。

律師建議:兩則案例看出,廣告用語不規(guī)范不合法的代價太大,不僅會引發(fā)消費者和商家欺詐賠償?shù)呢?zé)任,還會引發(fā)行政處罰,作為經(jīng)營者怎樣提高風(fēng)險防范呢?

首先,規(guī)范廣告用語,《廣告法》第九條第三項規(guī)定的絕對化用語,包括“國家級”“最高級”“最佳”,除此之外還有一些極限詞須慎用,比如第一、唯一、首個、最好、精確、頂級、絕對、獨家、首家、最先進等。

其次,發(fā)布廣告,要確保廣告的真實性。即使無法證明發(fā)布的廣告是虛假宣傳、誤導(dǎo)消費者進行決策的虛假廣告 ,也可能會受到《反不正當(dāng)競爭法》《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)制。

再次,了解市場監(jiān)管總局發(fā)布《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》豁免規(guī)定。2023年3月29日市場監(jiān)管總局發(fā)布《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》,指南對使用絕對化用語規(guī)定了豁免情形,比如在經(jīng)營場所、自設(shè)網(wǎng)站和有合法使用權(quán)的媒介發(fā)布關(guān)于經(jīng)營者自己的名稱、簡稱、標(biāo)識、成立時間,經(jīng)營范圍的信息,只要沒有直接或間接推銷商品的不視為廣告;僅是表明服務(wù)態(tài)度、企業(yè)文化、目標(biāo)追求,用絕對用語不涉及商品性能、質(zhì)量、并且不對消費者產(chǎn)生誤導(dǎo)的行為,屬于不得用絕對化用語的情形;甚至對初次使用絕對化用語,后果輕微及時改正的,可以不予行政處罰,絕對化用語使用的時間少,瀏覽人少,沒有造成嚴(yán)重后果的,也可以不予行政處罰。

最后,作為商家廣告宣傳時,在符合《廣告法》和《指南》的合理范圍內(nèi),根據(jù)自身的實際情況和業(yè)務(wù)需求,選擇合適的詞語進行宣傳和推廣,同時一定確保廣告宣傳內(nèi)容的真實,避免虛假宣傳引發(fā)的賠與罰。



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