91精品国产99久久久久久红楼,欧美高清另类,欧美日韩中文在线观看,久久激情精品,91视频导航,亚洲欧美日韩一级,巨人精品福利官方导航

組織債權(quán)人會議二三事

2013年第04期    作者:吳 俊    閱讀 10,997 次

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七章的規(guī)定和一般破產(chǎn)業(yè)務(wù)實踐，管理人需要組織債權(quán)人會議。在準備債權(quán)人會議的過程中，對于許多《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有給予明確規(guī)定的事項，各管理人操作的方式也不盡一致。

　　在此，筆者將自己的部分實踐介紹給大家，希望能夠拋磚引玉，請各位同行予以指教。

 

一、 會議的準備

       （一） 會議通知

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十三條明確規(guī)定了管理人有義務(wù)在債權(quán)人會議召開十五日以前通知已知債權(quán)人，但并未規(guī)定管理人應(yīng)當以書面方式還是口頭方式通知已知債權(quán)人，也沒有說明通知應(yīng)包括何等內(nèi)容以及通知是應(yīng)逐個通知還是統(tǒng)一發(fā)布公告。

       但考慮到根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十條，管理人有勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務(wù)的義務(wù)，故從保護管理人自身角度，在有費用的情況下，筆者建議管理人采取書面逐個通知的方式通知已知債權(quán)人，并同時輔助以電話口頭通知和公告通知。如果破產(chǎn)經(jīng)費嚴重不足，管理人可以僅采取電話口頭通知或短信通知的方式，但應(yīng)當注意做好記錄。

　　對有法定義務(wù)或慣例上應(yīng)參加或列席債權(quán)人會議的其他人員，例如債務(wù)人的法定代表人和其他人員、職工或工會代表、審計師、評估師、拍賣師等，管理人也應(yīng)當及時予以通知。

　　書面通知的方式可以是掛號信函、快遞、傳真或電子郵件。但如果采用傳真或電子郵件方式通知，最好事先在債權(quán)人前來申報債權(quán)時要求他們確認傳真號和電子郵件地址，并將相關(guān)記錄妥善保存，以備日后核查。

　　通知的內(nèi)容一般應(yīng)當包括該次債權(quán)人會議的召集原因、會議的時間、舉行會議的具體地點和會議的主要議題。管理人還可以根據(jù)實際情況，增加諸如前往會場的交通方式、日程安排、食宿安排、債權(quán)人應(yīng)隨身攜帶的文件資料和授權(quán)文件等內(nèi)容。

        （二）會場的選擇和布置

　　就債權(quán)人會議會場的布置問題，就筆者的經(jīng)驗來看，可以根據(jù)會議地點的不同采取不同的方式。

　　1、在法院舉行的債權(quán)人會議

　　目前最為常見的債權(quán)人會議場所，是受理破產(chǎn)案件的人民法院的法庭，特別是對于由人民法院召集的第一次債權(quán)人會議而言，法庭通常是唯一的選擇。

　　在這種情況下，由于法庭本身固有的莊嚴性和嚴肅性，以及法院對法庭使用時間的限制，會場布置可以利用的時間通常比較短，可以布置的內(nèi)容也比較少。故在此情形下，筆者建議一般不要設(shè)置橫幅或大幅的招貼，但可以設(shè)置一些必要的導(dǎo)向標識，引導(dǎo)債權(quán)人順利抵達會場，并事先和法院做好溝通，安排適當?shù)膱龅剡M行會議的簽到和身份核實工作，同時還需提前熟悉法庭內(nèi)的音響設(shè)備和燈光設(shè)備。

　　2、在債務(wù)人經(jīng)營場所舉行的債權(quán)人會議

　　除在人民法院召開債權(quán)人會議外，在債務(wù)人的經(jīng)營場所召開債權(quán)人會議也是一種常見的安排。

　　管理人如果希望在債務(wù)人的經(jīng)營場所召開債權(quán)人會議，有幾個問題需要事先慎重予以考慮：一是債務(wù)人的經(jīng)營場所是否有適合全體債權(quán)人舉行會議的場地；二是在債務(wù)人的經(jīng)營場所開會，會不會對債務(wù)人的財產(chǎn)造成不必要的損害，特別是那些在破產(chǎn)前已經(jīng)發(fā)生過債權(quán)人包圍債務(wù)人經(jīng)營場所或哄搶債務(wù)人財產(chǎn)的案件尤其要關(guān)注此點；三是債務(wù)人的經(jīng)營場所是否交通方便，是否會造成債權(quán)人抵達會場的不便等。

　　在前述問題考慮成熟以后，管理人可以對會議場所根據(jù)具體情況進行適當?shù)夭贾谩Ｈ绻麄鶛?quán)人人數(shù)較少，會場就沒有必要設(shè)置橫幅或大幅的招貼，也不必事先安排和調(diào)試音響燈光和視頻設(shè)備。但如果債權(quán)人人數(shù)較多，設(shè)置橫幅、招貼，安排調(diào)試音響燈光和視頻設(shè)備通常都是必須的。

　　但需要注意的是，會場的布置需整潔，但切勿豪華；準備的物品應(yīng)滿足基本的需求，但不必過于周到，以免部分債權(quán)人借題發(fā)揮，給債權(quán)人會議帶來不必要的困擾。因此，筆者通常都使用債務(wù)人原有的舊座椅（型號、尺寸、新舊不一致更好）布置會場，但會事先安排人員將座椅擦拭干凈；提供每人一小瓶普通飲用水，不提供茶水、小食、點心或水果；提供會議資料，但不提供筆記本、鉛筆等；盡量安排冷暖空調(diào)，但不確保會場的溫度舒適宜人。

　　同時，管理人還需要在經(jīng)營場所內(nèi)從門口起就設(shè)置好前往會場的導(dǎo)向標識，并在會議當天安排人員帶路。會場門口也應(yīng)當如同其他場地一樣設(shè)置簽到臺。

　　3、在第三方場地舉行的債權(quán)人會議

　　在人民法院和債務(wù)人經(jīng)營場所以外的第三方場地舉行債權(quán)人會議的情況也不少見。這種情況多見于債權(quán)人人數(shù)較多的情形。

　　在這種情況下，管理人一方面要挑選一個能容納全體債權(quán)人的場地，并考慮其交通是否方便，以便利債權(quán)人抵達；另一方面也需要注意會場本身的租金不能太貴，以免債權(quán)人借題發(fā)揮。因此，在很多情況下，在選擇和安排會場的問題上請求債務(wù)人的股東提供一些幫助會起到事半功倍的效果。

　　在第三方場地開會的布置工作，在其他方面基本與在債務(wù)人經(jīng)營場所開會相同，不再贅述。

       （三）坐席安排

　　債權(quán)人會議到場人員坐席安排問題，也是需要管理人予以充分關(guān)注的問題。筆者的經(jīng)驗是一般需要將坐席分割成主席臺、發(fā)言席、工作區(qū)、有表決權(quán)債權(quán)人坐席區(qū)、無表決權(quán)債權(quán)人坐席區(qū)、旁聽席、列席會議人員區(qū)域等幾塊，并在各區(qū)域間作出明確的劃分。

　　原則上，應(yīng)當將主席臺正面面對債權(quán)人的區(qū)域作為坐席區(qū)和旁聽坐席，以便主席臺掌控全局。發(fā)言席一般應(yīng)45度面對債權(quán)人，這樣不僅有利于債權(quán)人聽到并看到發(fā)言的狀況，也有利于債權(quán)人對發(fā)言人提問。同時，主席臺也能觀察到發(fā)言人的狀況，并適時予以干預(yù)。工作區(qū)則宜安排在主席臺和債權(quán)人坐席區(qū)的側(cè)面，以便工作人員能同時觀察到債權(quán)人和主席臺上的活動。從筆者的經(jīng)驗來看，以45度至60度面對債權(quán)人坐席區(qū)比完全在側(cè)面要更合適一些。這樣的布局通常比較接近法庭的布置方式，但主要的區(qū)別是法庭原來的布局中，原告席和被告席與主席臺成90度角，且相互面對，只有側(cè)面對著債權(quán)人。因此在法庭布置坐席時通常需要調(diào)整原告席和被告席的朝向，以便利會議的召開。

　　在會場的正面，通常會將第一排設(shè)置為列席會議人員區(qū)域，這樣有利于他們前來回答問題或發(fā)問。隨后的第二排則通常設(shè)置為第一順序和第二順序普通債權(quán)人代表的坐席。第二排之后一般按申報債權(quán)的順序排列第三順序普通債權(quán)人。會場的最遠端則專門設(shè)置旁聽席。

　　各席位區(qū)之間的分隔通常是采取設(shè)置座位間隔的方法，比較直觀。但如條件許可，也可以用繩子或者標牌做劃分。

       （四）臺卡和號牌

　　為便于會議的發(fā)言和表決，通常會在債權(quán)人會議上給每位出席者制作臺卡。臺卡本身很容易買到，也有專業(yè)機構(gòu)可以提供制作服務(wù)，價格一般是5角錢一個。對債權(quán)人而言，臺卡上通常不僅寫有債權(quán)人的名字，同時還伴有一個數(shù)字，這對后面談到的會議計票工作有很大的幫助。

　　同樣，為便利計票工作，還會制作號牌。號牌僅有當事人的編號，但數(shù)字比較醒目，以便于進行統(tǒng)計和核對。債權(quán)人對決議事項進行表決時，僅需要舉起自己的號牌即可。

       （五）簽到

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條之規(guī)定，債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的二分之一以上。因此，管理人應(yīng)當在每次債權(quán)人會議開始前統(tǒng)計到場的債權(quán)人的人數(shù)和他們所代表的無擔保債權(quán)情況，故會議前的簽到程序是必不可少的。

　　在簽到時，通常會安排一人專門核對出席會議的債權(quán)人代表的身份；一人安排身份已經(jīng)核實過的債權(quán)人代表在簽到表上簽字，以證明該債權(quán)人確實到場參加會議，并同時確認其已經(jīng)領(lǐng)取過會議文件；最后，安排一名工作人員給完成前兩道手續(xù)的債權(quán)人代表發(fā)給號牌，以防止冒用冒領(lǐng)。

       （六）其他注意事項

　　由于參加債權(quán)人會議的人員通常較多，且大部分人互不相識，且對會議場所比較陌生，因此管理人還應(yīng)當注意消防和安全工作。

　　通常，管理人應(yīng)事先檢查會議場所的滅火器配備是否齊備，如果會議場所配有噴淋系統(tǒng)，應(yīng)請求物業(yè)單位進行檢查。但更為重要的是要準備好疏散人員的路線圖和工作人員職責的分配，以便在出現(xiàn)任何緊急情況時可以做到有人負責快速疏散人員。

　　同時，鑒于出現(xiàn)過債權(quán)人會議上債權(quán)人代表因過于激動而致昏厥的情況，如有條件，管理人可以在會場準備一點急救藥品。

　　此外，被很多管理人忽略掉的一個準備工作是由于債權(quán)人會議會集聚較多人員，除在法院召開會議的情況以外，管理人有義務(wù)在會議召開前，提前數(shù)天通知會場所在地的警署，告知他們會議召開的大致情況，并請他們做好準備工作，并盡量爭取警署派出警員在會場附近待命。

 

二、表決權(quán)

       （一）擔保債權(quán)的債權(quán)人

　　對于擔保債權(quán)的債權(quán)人在債權(quán)人會議上有無表決權(quán)問題，實務(wù)中的做法不盡一致。但《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十九條第三款的規(guī)定非常清楚，即，擔保債權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案無表決權(quán)。那么，根據(jù)法解釋的原理，該條款可以解釋為：擔保債權(quán)的債權(quán)人對除前述和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案以外的所有事項均有表決權(quán)。即，在計算決議事項是否通過時，到場的擔保債權(quán)的債權(quán)人應(yīng)計入?yún)⑴c表決的人數(shù)。除非該債權(quán)人同時擁有無擔保第三順序普通債權(quán)，其代表的債權(quán)額不納入計算。換言之，對享有擔保的債權(quán)人而言，在進行和解協(xié)議和分配方案以外的決議事項表決時，其表決意見應(yīng)當計數(shù)，但其代表的債權(quán)額以其實際申報并通過核查的無擔保第三順序債權(quán)額計算。如果沒有，則按零計算。

       （二）全部或部分債權(quán)金額待確認的債權(quán)人

　　在召開債權(quán)人會議前，因為各種原因，例如債權(quán)產(chǎn)生的原因尚未能查明或正在進行訴訟等，會存在全部或部分債權(quán)待確認的債權(quán)人。而根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十九條第二款的規(guī)定，這種情況需要由人民法院決定是否允許該等債權(quán)人行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額。

　　就該事項，實務(wù)中的做法也不盡一致。通常采取的方式是事先以書面方式向法院請示，并將法院的反饋意見直接做到債權(quán)表或者債權(quán)審核報告中，并予以注明，在會議召開的時候僅做簡要的介紹。這種做法的好處是既能清楚地反映相關(guān)的情況，也可以避免就該債權(quán)人的債權(quán)額問題在會議上臨時做決定，拖延會議的進程并給會議其他事項的表決帶來障礙。但如果該事項系重大事項，例如待確認的臨時債權(quán)額超過申報債權(quán)總額的10%，則建議將該債權(quán)人臨時債權(quán)額問題作為整個會議的第一項議程，先由法院決定是否給予該債權(quán)人待確認的債權(quán)額是否有表決權(quán)，然后再進行后面的程序。

      （三）申報的債權(quán)全部或部分未通過管理人審查的債權(quán)人

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十七條的規(guī)定，管理人在收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。因此，部分前來申報債權(quán)未通過管理人的審查就是常見的現(xiàn)象，最常見的原因包括超過訴訟時效、孳息債權(quán)起訖時間計算錯誤、適用利率水平錯誤等。

　　對于所申報的債權(quán)全部或部分未通過管理人審查的債權(quán)人的情況，一般的做法是將管理人做好的債權(quán)表提交全體債權(quán)人核查。如果該債權(quán)人自己、其他債權(quán)人或債務(wù)人沒有對管理人制作的債權(quán)表上的記載提出異議，則在后續(xù)議程中應(yīng)按管理人審查確認后的債權(quán)額由該債權(quán)人行使表決權(quán)。

　　但如果有人提出異議，應(yīng)當如何處理，《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有做明確的規(guī)定。不過從《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十八條第二款的規(guī)定來看，法律給予當事人的異議權(quán)的最終體現(xiàn)是訴訟的權(quán)利。因此，通常的做法是允許債權(quán)人或債務(wù)人提出異議，并就該被質(zhì)疑的債權(quán)人的債權(quán)由全體債權(quán)人暫按債權(quán)表上記載的金額進行一次表決。如果有雙過半的債權(quán)人不同意管理人的審查結(jié)果，則管理人應(yīng)當立即請求人民法院決定是否確認臨時債權(quán)額。如果人民法院確認，則按臨時債權(quán)額由該債權(quán)人行使表決權(quán)。如果人民法院不同意給予臨時債權(quán)額，則該債權(quán)人應(yīng)當退出本次債權(quán)人會議的表決。但如果沒有雙過半的債權(quán)人反對管理人的審查結(jié)果，則在本次會議上繼續(xù)按債權(quán)表的記載由各債權(quán)人行使表決權(quán)。有異議的債權(quán)人可在會議結(jié)束后十五日內(nèi)起訴。

       （四）其他不享有表決權(quán)的債權(quán)人

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條，作為債權(quán)人會議決議雙過半條件之一的債權(quán)金額過半的真實含義，是超過一半的無財產(chǎn)擔保債權(quán)持有人同意該項決議。那么無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額應(yīng)當如何計算，筆者已知的實踐，是和法律條文的規(guī)定略有出入。

　　根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十九條的規(guī)定，債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保。因此，單純按此條文和六十四條之文義，只要是沒有財產(chǎn)擔保的債權(quán)都是無擔保債權(quán)，即職工債權(quán)和稅款債權(quán)也應(yīng)當計入無擔保債權(quán)總額。但事實上，根據(jù)已經(jīng)廢止的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第三十七條的規(guī)定，職工債權(quán)和稅款就不是我國立法原意上的破產(chǎn)債權(quán)。且根據(jù)2007年《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十八條第二款的規(guī)定，職工債權(quán)也無需經(jīng)過申報和債權(quán)人會議審核程序。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條之規(guī)定在文字處理上應(yīng)有可改進之處，即第六十四條應(yīng)當明確債權(quán)人會議的決議，應(yīng)由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無擔保第三順序普通債權(quán)總額的二分之一以上。

      （五）表決的計數(shù)方式選擇

　　如前所述，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條之規(guī)定，債權(quán)人會議的決議必須以雙過半方式通過。

　　因此，在實務(wù)中如何對表決結(jié)果進行統(tǒng)計，也是一個做法千差萬別的過程。但一般來講，最流行的操作不是統(tǒng)計贊成票，而是反過來統(tǒng)計反對票，并計算其代表的人數(shù)和所代表的無擔保普通債權(quán)比例是否過半。這種做法在反對票較少的時候應(yīng)該說還是能提高計票效率的。而且由于只統(tǒng)計了反對票，所以事實上將棄權(quán)票也默示地歸入了贊成票中，有利于提高決議的通過率。

　　但如果反對票票數(shù)較多或代表的無擔保普通債權(quán)額比例較高時，以前述方式進行統(tǒng)計就會因棄權(quán)票的實際存在而導(dǎo)致統(tǒng)計結(jié)果不能真實地反映多數(shù)債權(quán)人的真實意思，容易在會后被債權(quán)人提出質(zhì)疑。事實上，筆者就面對過統(tǒng)計贊成票和反對票都不能通過或否決同一事項的特殊情形。

　　但從理論上講，解決前述僵局其實不難。一種是僅進行單向統(tǒng)計，即只統(tǒng)計一次贊成票或者是反對票，但絕對不重復(fù)統(tǒng)計相反方向的票數(shù)，默示地將棄權(quán)票歸入沒有統(tǒng)計的票數(shù)內(nèi)。這種做法的好處是會場上統(tǒng)計起來比較簡單，結(jié)果也很直觀，但缺點是在爭議比較大時容易招致債權(quán)人的質(zhì)疑。另一種做法是事先制定一份債權(quán)人會議的議事規(guī)則，明確債權(quán)人會議分別統(tǒng)計贊成票和反對票的數(shù)量，然后根據(jù)人數(shù)相對優(yōu)先的原則將棄權(quán)票所代表的票數(shù)和債權(quán)額歸入持多數(shù)意見的債權(quán)人一方，徹底消除棄權(quán)票的影響。例如在一個有5個持同等債權(quán)額的債權(quán)人會議中，如果對某項決議債權(quán)人A、B贊同，債權(quán)人C反對，債權(quán)人D、E棄權(quán)，則根據(jù)前述規(guī)則，統(tǒng)計的結(jié)果應(yīng)當是債權(quán)人A、B、D和E投贊成票，C投反對票，該項決議通過。

以上是筆者對債權(quán)人會議組織工作的一些淺見，望各位同行指正?！?