2020年3月21日至22日,市律協(xié)社會矛盾化解業(yè)務(wù)研究委員會主任、上海市新閔律師事務(wù)所主任江凈,市律協(xié)社會矛盾化解業(yè)務(wù)研究委員會副主任、上海市新閔律師事務(wù)所合伙人陸俐莎,上海市新閔律師事務(wù)所合伙人胡蘭霞,上海市新閔律師事務(wù)所律師楊端共同協(xié)助市高院、市人社局、市總工會、市市場監(jiān)管局、市司法局起草、編輯和整理《新冠肺炎疫情防控期間勞動、消費糾紛化解工作指引》。
編制說明
根據(jù)國務(wù)院、上海市政府及相關(guān)部門在疫情防控期間出臺的各項勞動用工、消費服務(wù)相關(guān)政策法規(guī),并結(jié)合《勞動合同法》、《消費者權(quán)益保護法》等法律規(guī)范,上海市高級人民法院、市人社局、市總工會、上海市市場監(jiān)督管理局、市司法局整理了疫情防控期間可能產(chǎn)生的相關(guān)勞動爭議、消費糾紛及政策口徑,以問答解釋方式體現(xiàn),內(nèi)容主要包括企業(yè)在延遲復(fù)工及復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間涉及的工資發(fā)放、工傷認定、社會保險、集體協(xié)商、爭議解決、審判階段法律適用以及消費爭議解決等十二個方面,涉及62個問題。
由于個案情況紛繁復(fù)雜,本工作指引不具有法律適用效力,僅供相關(guān)部門在處理相關(guān)爭議時參考。
第一章 延長假期及延遲復(fù)工期間的勞動法律關(guān)系
1.1 國務(wù)院延長2020年春節(jié)假期至2月2日,延長的假期屬于什么性質(zhì)?
1.2 用人單位若安排勞動者在延長假期期間工作,如何支付工資?能否安排調(diào)休?
1.3 用人單位能否安排員工在延長假期期間在家辦公,或者要求員工處于待命狀態(tài)?
1.4 由于疫情防控原因?qū)е掠萌藛挝粫簳r無法按時支付工資,應(yīng)如何處理?
1.5 由于疫情防控,用人單位需要安排勞動者加班的,勞動者是否有權(quán)拒絕?
1.6年休假與延長假期期間重疊的,是否順延?
1.7 醫(yī)療期與延長假期期間重疊的,是否順延?
1.8 婚喪假與延長假期期間重疊的,是否順延?
1.9 探親假與延長假期期間重疊的,是否順延?
第二章 疫情隔離期間的勞動法律關(guān)系
2.1 勞動者被采取隔離措施,隔離期間的工資如何支付?
2.2 勞動者根據(jù)政府部門的通知自行居家隔離期間,工資如何支付?
2.3 勞動者被確診患有新型冠狀病毒肺炎的,工資如何支付?
2.4 新冠肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施期間,是否計入醫(yī)療期?
2.5 勞動者結(jié)束隔離措施后,需在家繼續(xù)休養(yǎng)的,休養(yǎng)期間工資如何支付?
第三章 企業(yè)復(fù)工后的勞動法律關(guān)系
3.1 勞動者因防控措施等客觀原因,無法按時返崗復(fù)工,如何處理?
3.2 因疫情影響導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可否調(diào)整工資?
3.3 用人單位可否要求勞動者披露感染、疑似新型冠狀病毒肺炎相關(guān)情況,以及有關(guān)假期所在地、回崗路線等個人信息?
3.4 如果在中央政府或者地方政府規(guī)定的禁止復(fù)工期限以后,用人單位要求復(fù)工后,勞動者出于自身考慮,拒絕返工的,用人單位應(yīng)當如何處理?
3.5 復(fù)工后,用人單位因業(yè)務(wù)實際需要,安排勞動者出差,勞動者拒絕,應(yīng)當如何處理?
第四章 企業(yè)繼續(xù)停工停產(chǎn)期間的勞動法律關(guān)系
4.1 企業(yè)在2020年2月10日后仍然不能正常復(fù)工,如何處理?
4.2 企業(yè)因疫情影響停工停產(chǎn)的,工資如何支付?
第五章 因疫情引發(fā)的工傷認定問題
5.1 員工被感染罹患新型冠狀病毒肺炎屬于工傷嗎?具體費用如何支付?
5.2 勞動者在上下班途中感染新型冠狀病毒肺炎是否屬于工傷?
5.3 員工主動申請前往疫區(qū)做志愿者,企業(yè)是否應(yīng)當批準?期間發(fā)生意外事故,是否屬于工傷?
第六章 疫情影響下的社會保險關(guān)系
6.1 企業(yè)或個人因疫情原因未能及時參加社保的,如何處理?
6.2 因疫情原因未能及時辦理退休、辦理養(yǎng)老保險待遇的,如何處理?
6.3 疫情期間企業(yè)緩繳社保費,對申辦人才引進是否會有影響?
6.4 疫情期間變更工作單位后,未及時辦理職工社會保險繳費單位變更的,對申辦人才引進是否會有影響?
6.5 疫情期間新招聘人員未及時辦理參保繳費的,對申辦人才引進是否會有影響?
6.6 因受疫情影響,辦理人才引進落戶時未按規(guī)定時限及時遞交相關(guān)材料或及時辦理落戶,是否會受影響?
6.7 參保職工被確診為新型冠狀病毒引起的肺炎,治療期間能用醫(yī)療保險嗎?
第七章 疫情影響下,勞動關(guān)系的建立、變更、解除和終止
7.1 用人單位對于已發(fā)放錄用通知的員工,可否以疫情為由取消錄用?
7.2 用人單位可以拒絕錄用新型冠狀病毒肺炎疑似病人或曾經(jīng)患有新型冠狀病毒肺炎但已被治愈的人員嗎?
7.3 企業(yè)能否與職工協(xié)商延遲企業(yè)復(fù)工期間、未返崗期間、停工停產(chǎn)期間、居家隔離期間等的工資待遇、工資支付方式及其執(zhí)行時間?
7.4 對于新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)能否依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條規(guī)定與之解除勞動合同?
7.5 勞動者因疫情防控被隔離期間勞動合同到期的,用人單位能否終止勞動合同?應(yīng)當如何處理?
7.6 疫情期間企業(yè)經(jīng)濟困難,能否解除勞動合同?
7.7 如果員工拒絕接受檢疫或故意傳播病毒,可以解除勞動合同嗎?
7.8 勞動者在疫情爆發(fā)前已提出離職申請,現(xiàn)因疫情防控延長假期導(dǎo)致離職手續(xù)無法辦理的,離職是否有效力?
第八章 特殊時期的勞動糾紛集體協(xié)商
8.1 特殊時期集體協(xié)商應(yīng)當遵循哪些原則?
8.2 特殊時期的集體協(xié)商方式如何把握?
8.3 特殊時期集體協(xié)商的主要內(nèi)容有哪些?
8.4 特殊時期集體合同的變更和中止應(yīng)如何操作?
8.5 協(xié)商發(fā)生爭議應(yīng)當如何處理?
第九章 疫情影響下的勞動糾紛處理
9.1 在疫情防控期間勞動者的勞動用工合法權(quán)益受到侵害時,應(yīng)當怎么辦?
9.2 受疫情影響,當事人可能無法在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起仲裁,或仲裁機構(gòu)難以在法定期限內(nèi)審理案件,應(yīng)如何處理?
9.3 當事人因受疫情影響,無法在起訴期限內(nèi)向法院提起訴訟的,受疫情影響期間是否應(yīng)計算在起訴期限內(nèi)?
9.4 疫情防控期間是否適用時效中止或者訴訟中止的規(guī)定?
第十章 單位的防疫責任
10.1 在當前疫情下,用人單位有哪些疫情防控責任?
10.2 員工能否以企業(yè)不能提供口罩或消毒措施等拒絕上班?
第十一章 疫情相關(guān)勞動爭議的訴訟案件法律適用
11.1 近期受新型冠狀病毒感染肺炎(以下簡稱“新冠肺炎”)疫情影響,勞動關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)一些新情況、新問題。在審理涉疫情勞動爭議案件時需把握哪些基本原則?
11.2 延長的3天春節(jié)假期勞動者未按用人單位要求加班是否屬于曠工?如勞動者加班工資應(yīng)如何支付?
11.3 因受疫情影響停工停產(chǎn)超過一個工資支付周期,是否需要支付勞動者工資?
11.4 當事人以受疫情影響為由要求解除勞動合同,應(yīng)當注重哪些方面的審查?
11.5 受疫情影響用人單位未及時足額支付工資,勞動者能否主張經(jīng)濟補償金?
11.6 受疫情影響用人單位調(diào)崗降薪、延遲支付工資是否屬于勞動合同變更?
11.7 勞動合同在隔離期間到期是否可以終止?
11.8 涉“共享員工”等新型靈活用工模式糾紛應(yīng)當重點審查哪些內(nèi)容?
第十二章 消費爭議處理
12.1 消費者和經(jīng)營者發(fā)生消費爭議,可以通過哪些途徑尋求解決?
12.2 消費爭議調(diào)解要遵循哪些基本原則?
12.3 疫情期間的消費合同類爭議能否適用不可抗力?
12.4 疫情期間婚宴、餐飲等預(yù)訂類消費爭議較為突出,需要如何化解?
第一章延長假期及延遲復(fù)工期間的勞動法律關(guān)系
1.1國務(wù)院延長2020年春節(jié)假期至2月2日,延長的假期屬于什么性質(zhì)?
答:2020年1月31日、2月1日、2月2日三天延長假期屬于國務(wù)院根據(jù)疫情防控需要而規(guī)定的特殊假期,性質(zhì)應(yīng)為休息日。
春節(jié)假期包括法定節(jié)假日和調(diào)休時間兩部分。法定節(jié)假日為1月25日、1月26日、1月27日;1月24日、1月28日、1月29日、1月30日為調(diào)休時間。
為了應(yīng)對新冠肺炎疫情,延長2020年春節(jié)假期至2月2日(農(nóng)歷正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班。延長3天假期(1月31日、2月1日2天原屬工作日,2月2日原即為休息日)應(yīng)屬于休息日。
法律和政策依據(jù):
《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》(國務(wù)院令第644號)第二條:“春節(jié)放假3天(農(nóng)歷正月初一、初二、初三)”。
《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》:“經(jīng)國務(wù)院批準,為加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作,有效減少人員聚集,阻斷疫情傳播,更好保障人民群眾生命安全和身體健康,現(xiàn)將延長2020年春節(jié)假期的具體安排通知如下。一、延長2020年春節(jié)假期至2月2日(農(nóng)歷正月初九,星期日),2月3日(星期一)起正常上班。……三、因疫情防控不能休假的職工,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休,未休假期的工資報酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實?!?/span>
1.2用人單位若安排勞動者在延長假期期間工作,如何支付工資?能否安排調(diào)休?
答:用人單位可以按照休息日加班處理;可以安排調(diào)休,若不能安排調(diào)休,則按照休息日的標準支付加班雙倍工資。
法律和政策依據(jù):
《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》:“三、因疫情防控不能休假的職工,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休,未休假期的工資報酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實?!?/span>
《上海市企業(yè)工資支付辦法》:“企業(yè)根據(jù)實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的,應(yīng)以本辦法第九條確定的計算基數(shù),按以下標準支付加班工資:(一)安排勞動者在日法定標準工作時間以外延長工作時間的,按照不低于勞動者本人小時工資的150%支付;(二)安排勞動者在休息日工作,而又不能安排補休的,按照不低于勞動者本人日或小時工資的200%支付;”“經(jīng)人力資源社會保障行政部門批準實行綜合計算工時工作制的企業(yè),勞動者綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的,應(yīng)當視為延長工作時間,并按本條第(一)項的規(guī)定支付勞動者延長工作時間的加班工資;”
1.3用人單位能否安排員工在延長假期期間在家辦公,或者要求員工處于待命狀態(tài)?
答:可以。安排在家辦公的,視為提供勞動,應(yīng)安排調(diào)休或者按照休息日的標準支付雙倍工資。要求處于待命狀態(tài)的,應(yīng)根據(jù)待命期間具體工作的時間計算,安排調(diào)休或者按照休息日的標準支付雙倍工資。
法律和政策依據(jù):同上。
1.4由于疫情防控原因?qū)е掠萌藛挝?/span>暫時無法按時支付工資,應(yīng)如何處理?
答:用人單位未及時發(fā)放工資系因當前客觀原因所致,可以與工會或職工代表協(xié)商延期支付。
法律和政策依據(jù):
《上海市企業(yè)工資支付辦法》:企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營困難,資金周轉(zhuǎn)受到影響,暫時無法按時支付工資的,經(jīng)與本企業(yè)工會或職工代表協(xié)商一致,可以延期在一個月內(nèi)支付勞動者工資,延期支付工資的時間應(yīng)告知全體勞動者。
人力資源社會保障部、全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會/中國企業(yè)家協(xié)會、全國工商聯(lián)發(fā)布的《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》第三條規(guī)定,支持困難企業(yè)協(xié)商工資待遇。對受疫情影響導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難的,暫無工資支付能力的,要引導(dǎo)企業(yè)與工會或職工代表協(xié)商延期支付,幫助企業(yè)減輕資金周轉(zhuǎn)壓力。
1.5由于疫情防控,用人單位需要安排勞動者加班的,勞動者是否有權(quán)拒絕?
答:此次新型冠狀病毒肺炎疫情,嚴重威脅人民的生命健康和財產(chǎn)安全,屬于法律規(guī)定的特殊情況,若因為抗擊疫情需要,用人單位安排員工加班,員工應(yīng)當服從,無合法合理事由,不得拒絕。
法律和政策依據(jù):
《勞動法》第四十二條:“有下列情形之一的,延長工作時間不受本法第四十一條規(guī)定的限制:(一)發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因,威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全,需要緊急處理的;(二)生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障,影響生產(chǎn)和公眾利益,必須及時搶修的;(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?!?/span>
1.6年休假與延長假期期間重疊的,是否順延?
答:順延。
法律和政策依據(jù):
《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定,“國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。”
1.7醫(yī)療期與延長假期期間重疊的,是否順延?
答:不順延。
法律和政策依據(jù):
勞動部《關(guān)于貫徹<企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定>的通知》第一條第2款:“病休期間,公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)。”
1.8婚喪假與延長假期期間重疊的,是否順延?
答:是否順延視用人單位的規(guī)章制度。婚喪假期間遇到法定休假日或者雙休日是否必須順延,我國沒有明確的法律、法規(guī)規(guī)定,是否順延應(yīng)視用人單位的規(guī)章制度規(guī)定執(zhí)行。
1.9探親假與延長假期期間重疊的,是否順延?
答:不應(yīng)順延。
法律和政策依據(jù):
《國務(wù)院關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》第三條:“探親假期是指職工與配偶、父、母團聚的時間,另外,根據(jù)實際需要給予路程假。上述假期均包括公休假日和法定節(jié)日在內(nèi)。”
第二章疫情隔離期間的勞動法律關(guān)系
2.1勞動者被采取隔離措施,隔離期間的工資如何支付?
答:應(yīng)當按照正常出勤支付勞動者在此期間的工資。
法律和政策依據(jù):
《中華人民共和國傳染病防治法》第四十一條第二款:“在隔離期間,實施隔離措施的人民政府應(yīng)當對被隔離人員提供生活保障;被隔離人員有工作單位的,所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬。”
人社部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電〔2020〕5號):“一、對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當支付職工在此期間的工作報酬,……”
上海市人力資源社會保障局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當按正常出勤支付工資報酬,……”
《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十五條:“在采取公共衛(wèi)生預(yù)防控制措施時,勞動者疑似患傳染病或者病原攜帶者的密切接觸者,經(jīng)隔離觀察后排除的,企業(yè)應(yīng)當視同勞動者提供正常勞動,支付其隔離觀察期間的工資?!?/span>
2.2勞動者根據(jù)政府部門的通知自行居家隔離期間,工資如何支付?
答:結(jié)合目前實際,很多地方政府都要求從外地返崗工作的人員自我隔離14天。用人單位應(yīng)當按照其正常出勤的工資標準支付工資。在14天里,企業(yè)應(yīng)當落實隔離的要求,可以安排員工在家線上辦公或安排員工休帶薪年假。
法律和政策依據(jù):同上。
2.3勞動者被確診患有新型冠狀病毒肺炎的,工資如何支付?
答:用人單位應(yīng)當支付其在此期間的工資。在其隔離治療期間,應(yīng)當按正常出勤支付工資;在隔離期結(jié)束后,應(yīng)依法享受相應(yīng)的醫(yī)療期待遇。
法律和政策依據(jù):
上海市人力資源社會保障局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當按正常出勤支付工資報酬,……”。
《人力資源社會保障部 全國總工會 中國企業(yè)聯(lián)合會/中國企業(yè)家協(xié)會 全國工商聯(lián) 關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號):“隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的職工,按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資”。
2.4新冠肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施期間,是否計入醫(yī)療期?
答:不計入醫(yī)療期。
法律和政策依據(jù):(該依據(jù)似與醫(yī)療期無關(guān))
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)要求,新冠肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。
2.5勞動者結(jié)束隔離措施后,需在家繼續(xù)休養(yǎng)的,休養(yǎng)期間工資如何支付?
答:具體根據(jù)勞動者的假期性質(zhì)確定。勞動者持有醫(yī)療機構(gòu)出具的病休證明,應(yīng)當按照病假支付待遇;無病假證明的,可以優(yōu)先安排其年休假、加班調(diào)休、公司福利假期。
第三章企業(yè)復(fù)工后的勞動法律關(guān)系
3.1勞動者因防控措施等客觀原因,無法按時返崗復(fù)工,如何處理?
答:對于因疫情未及時返崗復(fù)工的員工,企業(yè)可以安排員工進行線上工作,無法遠程辦公的,可與員工協(xié)商休年休假等各類假。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部 全國總工會 中國企業(yè)聯(lián)合會/中國企業(yè)家協(xié)會 全國工商聯(lián) 關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號):“對因受疫情影響職工不能按期到崗或企業(yè)不能開工生產(chǎn)的,要指導(dǎo)企業(yè)主動與職工溝通,有條件的企業(yè)可安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班完成工作任務(wù);對不具備遠程辦公條件的企業(yè),與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假。要指導(dǎo)企業(yè)工會積極動員職工與企業(yè)同舟共濟,在兼顧企業(yè)和勞動者雙方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上,幫助企業(yè)盡可能減少受疫情影響帶來的損失?!?/span>
3.2因疫情影響導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可否調(diào)整工資?
答:可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第二條:“企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員?!?/span>
3.4如果在中央政府或者地方政府規(guī)定的禁止復(fù)工期限以后,用人單位要求復(fù)工后,勞動者出于自身考慮,拒絕返工的,用人單位應(yīng)當如何處理?
答:在抗擊疫情的大局下,用人單位應(yīng)當慎用人事管理處罰權(quán),不能一概以曠工對待。建議在此情況下,與勞動者充分溝通,了解其拒絕復(fù)工的合理理由,同時在有條件的情況下,盡量安排在線遠程在家辦公。
3.5復(fù)工后,用人單位因業(yè)務(wù)實際需要,安排勞動者出差,勞動者拒絕,應(yīng)當如何處理?
答:在抗擊疫情的大局下,用人單位應(yīng)當慎用人事管理處罰權(quán),不能一概以拒不服從管理對待。建議在此情況下,與勞動者充分溝通,盡量調(diào)整、減少重點疫情地區(qū)的出差安排。
第四章企業(yè)繼續(xù)停工停產(chǎn)期間的勞動法律關(guān)系
4.1企業(yè)在2020年2月10日后仍然不能正常復(fù)工,如何處理?
答:企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業(yè),可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補貼。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知(人社廳明電[2020]5號)》:“二、企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業(yè),可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補貼。企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。職工沒有提供正常勞動的,企業(yè)應(yīng)當發(fā)放生活費,生活費標準按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行?!?/span>
《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》:“企業(yè)因受疫情影響要求職工推遲復(fù)工,在一個工資支付周期內(nèi)的,應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標準支付職工工資;超過一個工資支付周期的,支付的工資不得低于本市最低工資標準。企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員?!?/span>
4.2企業(yè)因疫情影響停工停產(chǎn)的,工資如何支付?
答:企業(yè)應(yīng)在一個工資支付周期內(nèi)支付員工標準工資。超過一個工資支付周期的,支付不低于上海市最低工資標準的生活費。
法律和政策依據(jù):同上。
第五章因疫情引發(fā)的工傷認定問題
5.1員工被感染罹患新型冠狀病毒肺炎屬于工傷嗎?具體費用如何支付?
答:在新型冠狀病毒感染肺炎預(yù)防和救治工作中,醫(yī)護人員及相關(guān)工作人員因履行工作職責,感染新型冠狀病毒感染肺炎或因新型冠狀病毒感染肺炎死亡的,為工傷。
其他人員不幸感染新型冠狀病毒感染肺炎的原則上不是工傷,但如果在工作場所工作時間發(fā)現(xiàn)感染且在48小時內(nèi)醫(yī)治無效死亡的,可申請認定為視同工傷。
已參加工傷保險的上述工作人員發(fā)生的相關(guān)費用,由工傷保險基金和單位按工傷保險有關(guān)規(guī)定支付;未參加工傷保險的,由用人單位按照法定標準支付,財政補助單位因此發(fā)生的費用,由同級財政予以補助。
法律和政策依據(jù):
《人社部、財政部、衛(wèi)健委關(guān)于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》(人社部函〔2020〕11號 )規(guī)定:“在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中,醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責,感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應(yīng)認定為工傷,依法享受工傷保險待遇。已參加工傷保險的上述工作人員發(fā)生的相關(guān)費用,由工傷保險基金和單位按工傷保險有關(guān)規(guī)定支付;未參加工傷保險的,由用人單位按照法定標準支付,財政補助單位因此發(fā)生的費用,由同級財政予以補助?!?/span>
《工傷保險條例》第十五條規(guī)定:“職工有下列情形之一的,視同工傷:(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;”
5.2勞動者在上下班途中感染新型冠狀病毒肺炎是否屬于工傷?
答:不屬于工傷。《工傷保險條例》第十四條第六款規(guī)定,在上下班途中,受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的屬于工傷。據(jù)此,勞動者在上下班途中非因上述原因受到傷害的,不屬于工傷。
法律和政策依據(jù):
《工傷保險條例》第十四條規(guī)定:“職工有下列情形之一的,應(yīng)當認定為工傷:……(六)在上下班途中,受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的;”
5.3員工主動申請前往疫區(qū)做志愿者,企業(yè)是否應(yīng)當批準?期間發(fā)生意外事故,是否屬于工傷?
答:如在工作時間內(nèi),員工主動申請前往疫區(qū)從事志愿活動,企業(yè)可以自主決定是否批準;如經(jīng)企業(yè)批準,期間發(fā)生意外事故的,屬于工傷。
法律和政策依據(jù):
《工傷保險條例》第十五條:“職工有下列情形之一的,視同工傷:……(二)在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;”
第六章疫情影響下的社會保險關(guān)系
6.1企業(yè)或個人因疫情原因未能及時參加社保的,如何處理?
答:允許其在疫情結(jié)束后補辦。參保單位逾期繳納社會保險費的,在向本市社保經(jīng)辦機構(gòu)報備后,不收取滯納金,不影響參保職工個人權(quán)益記錄,相關(guān)補繳手續(xù)應(yīng)在疫情解除后三個月內(nèi)完成。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于切實做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間社會保險經(jīng)辦工作的通知》(人社廳明電〔2020〕7號)規(guī)定:“因受疫情影響,用人單位逾期辦理職工參保登記、繳費等業(yè)務(wù),經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)及時受理。對靈活就業(yè)人員和城鄉(xiāng)居民2020年一次性補繳或定期繳納社會保險費放寬時限要求,未能及時辦理參保繳費的,允許疫情結(jié)束后補辦,并在系統(tǒng)內(nèi)標識。逾期辦理繳費不影響參保人員個人權(quán)益記錄,補辦手續(xù)應(yīng)在疫情解除后三個月內(nèi)完成?!?/span>
《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于切實做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市社會保險經(jīng)辦工作的通知》(滬人社辦〔2020〕39號)規(guī)定:“因受疫情影響,本市社會保險參保單位、靈活就業(yè)人員和城鄉(xiāng)居民未能按時辦理參保登記、繳納社會保險費等業(yè)務(wù)的,允許其在疫情結(jié)束后補辦。參保單位逾期繳納社會保險費的,在向本市社保經(jīng)辦機構(gòu)報備后,不收取滯納金,不影響參保職工個人權(quán)益記錄,相關(guān)補繳手續(xù)應(yīng)在疫情解除后三個月內(nèi)完成?!?/span>
6.2因疫情原因未能及時辦理退休、辦理養(yǎng)老保險待遇的,如何處理?
答:對于領(lǐng)取待遇人員未按期辦理資格認證的,不暫停待遇的發(fā)放。對于未能及時辦理新增退休人員申報的,經(jīng)審核后,自審核次月起補發(fā)養(yǎng)老金。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于切實做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間社會保險經(jīng)辦工作的通知》(人社廳明電〔2020〕7號)規(guī)定:“對于領(lǐng)取待遇人員未按期辦理資格認證的,不暫停待遇的發(fā)放。對于未能及時辦理新增退休人員申報的,經(jīng)審核后,自審核次月起補發(fā)養(yǎng)老金?!?/span>
《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于切實做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市社會保險經(jīng)辦工作的通知》(滬人社辦〔2020〕39號)規(guī)定:“社保經(jīng)辦機構(gòu)要及時做好養(yǎng)老、工傷、遺屬等待遇的核定,確保各類社會保險待遇按時足額發(fā)放。疫情防控期間,用人單位或參保人員未能及時辦理相關(guān)待遇申領(lǐng)手續(xù)的,經(jīng)審核后符合條件的按規(guī)定予以補發(fā)待遇?!?/span>
6.3疫情期間企業(yè)緩繳社保費,對申辦人才引進是否會有影響?
答:不受影響。目前在本市已參保繳費人員,因受疫情影響,用人單位逾期繳納社會保險費,在向本市社保經(jīng)辦機構(gòu)報備后,涉及單位參保職工逾期繳費的,在申辦人才引進各相關(guān)業(yè)務(wù)時,包括人才引進直接落戶、居住證轉(zhuǎn)辦常住戶口、留學(xué)人員落戶、夫妻分居解困以及居住證積分申請等,視同其參保繳費。
法律和政策依據(jù):《上海市人社局政策16問解答》
6.4疫情期間變更工作單位后,未及時辦理職工社會保險繳費單位變更的,對申辦人才引進是否會有影響?
答:不受影響。目前在本市已參保繳費人員,因受疫情影響,用人單位未及時辦理職工社會保險繳費單位變更,或新用人單位未及時接續(xù)繳費的,在申辦人才引進各相關(guān)業(yè)務(wù)時,以新用人單位提供的勞動合同及相關(guān)承諾書等材料為準,視同其參保繳費。
法律和政策依據(jù):《上海市人社局政策16問解答》
6.5疫情期間新招聘人員未及時辦理參保繳費的,對申辦人才引進是否會有影響?
答:不受影響。用人單位新招聘的人員,因受疫情影響,用人單位未及時辦理職工參保登記、繳納社會保險費的,在申辦人才引進各相關(guān)業(yè)務(wù)時,以用人單位提供的勞動合同及相關(guān)承諾書等材料為準,視同其參保繳費。
法律和政策依據(jù):《上海市人社局政策16問解答》
6.6因受疫情影響,辦理人才引進落戶時未按規(guī)定時限及時遞交相關(guān)材料或及時辦理落戶,是否會受影響?
答:不受影響。目前,本市人才引進落戶事項已實現(xiàn)“一網(wǎng)通辦”。已經(jīng)網(wǎng)上預(yù)審?fù)ㄟ^的,可錯峰到相應(yīng)受理窗口提交書面材料,也可在疫情解除后 3 個月內(nèi)遞交(涉及個稅、出入境記錄、勞動合同等時效性材料,請及時更新)。已經(jīng)審批通過、但暫未辦理戶籍遷移手續(xù)的, 可不受遷戶時效限制。
法律和政策依據(jù):《上海市人社局政策16問解答》
6.7參保職工被確診為新型冠狀病毒引起的肺炎,治療期間能用醫(yī)療保險嗎?
答:相關(guān)醫(yī)療費用在基本醫(yī)保、大病保險、醫(yī)療救助等按規(guī)定支付后,個人負擔部分由財政給予補助。
法律和政策依據(jù):
《國家醫(yī)療保障局、財政部關(guān)于做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情醫(yī)療保障的通知》規(guī)定:“二、確?;颊卟灰蛸M用問題影響就醫(yī)。一是對于確診新型冠狀病毒感染的肺炎患者發(fā)生的醫(yī)療費用,在基本醫(yī)保、大病保險、醫(yī)療救助等按規(guī)定支付后,個人負擔部分由財政給予補助,實施綜合保障。二是對于確診新型冠狀病毒感染的肺炎的異地就醫(yī)患者,先救治后結(jié)算,報銷不執(zhí)行異地轉(zhuǎn)外就醫(yī)支付比例調(diào)減規(guī)定。三是確診新型冠狀病毒感染的肺炎患者使用的藥品和醫(yī)療服務(wù)項目,符合衛(wèi)生健康部門制定的新型冠狀病毒感染的肺炎診療方案的,可臨時性納入醫(yī)?;鹬Ц斗秶?/span>”。
第七章疫情影響下,勞動關(guān)系的建立、變更、解除和終止
7.1用人單位對于已發(fā)放錄用通知的員工,可否以疫情為由取消錄用?
答:不可以。發(fā)出錄取通知在法律上系企業(yè)單方法律行為,是對企業(yè)具有約束力的行為,除非因疫情致使用人單位徹底停工停產(chǎn),否則,用人單位不得僅僅因疫情為由解除錄用。如用人單位單方面取消錄用,違背誠實信用原則,需要承擔締約過失賠償責任。因疫情的客觀存在,雙方可以根據(jù)實際情況,協(xié)商入職日期。
法律和政策依據(jù):
《中華人民共和國合同法》第四十二條:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應(yīng)當承擔損害賠償責任:……(三)有其他違背誠實信用原則的行為?!?/span>
7.2用人單位可以拒絕錄用新型冠狀病毒肺炎疑似病人或曾經(jīng)患有新型冠狀病毒肺炎但已被治愈的人員嗎?
答:不可以。根據(jù)《就業(yè)促進法》《傳染病防治法》相關(guān)規(guī)定,任何單位和個人不得歧視傳染病病人,病原攜帶者和疑似傳染病人。用人單位如果有歧視行為的,員工可以侵害平等就業(yè)權(quán)為由向人民法院提起訴訟,要求用人單位承擔侵權(quán)責任。
法律和政策依據(jù):
《就業(yè)促進法》第三十條規(guī)定:“用人單位招用人員,不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。”第六十二條規(guī)定:“違反本法規(guī)定,實施就業(yè)歧視的,勞動者可以向人民法院提起訴訟?!?/span>
《傳染病防治法》第十六條規(guī)定:“任何單位和個人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人?!?/span>
7.3企業(yè)能否與職工協(xié)商延遲企業(yè)復(fù)工期間、未返崗期間、停工停產(chǎn)期間、居家隔離期間等的工資待遇、工資支付方式及其執(zhí)行時間?
答:可以協(xié)商。
法律和政策依據(jù):
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(法釋〔2010〕12 號)第十條規(guī)定:“勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報酬、加班費、經(jīng)濟 補償或者賠償金等達成的協(xié)議,不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的,應(yīng)當認定有效?!?/span>
《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號)規(guī)定:“對受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的企業(yè),地方政府應(yīng)當鼓勵企業(yè)通過協(xié)商民主程序,與職工協(xié)商采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位。對暫無工資支付能力的,要引導(dǎo)企業(yè)與工會或職工代表協(xié)商延期支付。”
7.4對于新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)能否依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條規(guī)定與之解除勞動合同?
答:不可以,企業(yè)應(yīng)當支付職工在此期間的工作報酬。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電〔2020〕5號)規(guī)定:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。”
《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》規(guī)定:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當按正常出勤支付工資報酬,不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束?!?/span>
7.5勞動者因疫情防控被隔離期間勞動合同到期的,用人單位能否終止勞動合同?應(yīng)當如何處理?
答:不能終止,勞動合同期限應(yīng)當按照規(guī)定予以順延。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》:“一、對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束?!?/span>
7.6疫情期間企業(yè)經(jīng)濟困難,能否解除勞動合同?
答:企業(yè)在采取各種措施穩(wěn)定勞動關(guān)系后,生產(chǎn)經(jīng)營仍然困難,勞動合同仍然無法繼續(xù)履行,確實需要裁員的,可以與員工協(xié)商解除,如果無法達成一致意見的,可以適用《勞動合同法》第四十條因客觀情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致勞動合同無法繼續(xù)履行的規(guī)定來解除勞動合同,但應(yīng)同時支付經(jīng)濟補償。此外,企業(yè)也可以與員工協(xié)商,可以先中止勞動合同的履行,待疫情結(jié)束后再繼續(xù)履行勞動合同。根據(jù)《勞動合同法》第四十一條的規(guī)定,經(jīng)濟性裁員需要嚴格的法定程序和客觀條件,因此企業(yè)應(yīng)當盡量避免采取經(jīng)濟性裁員的方式解除勞動關(guān)系。
法律和政策依據(jù):
《中華人民共和國勞動合同法》第四十條規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:……(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的?!?/span>
第四十一條規(guī)定:“有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
裁減人員時,應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員:(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員?!?/span>
7.7如果員工拒絕接受檢疫或故意傳播病毒,可以解除勞動合同嗎?
答:如果勞動者拒絕配合檢疫、治療、故意傳播病毒的行為情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪依法被追究刑事責任的,可根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第六項規(guī)定依法與其解除勞動合同;如勞動者的行為情節(jié)較輕,尚未構(gòu)成犯罪,如其不服從管理,在有關(guān)機構(gòu)采取醫(yī)學(xué)措施時不予以配合,或阻礙應(yīng)急處理工作人員執(zhí)行職務(wù),其行為嚴重違反了用人單位的規(guī)章制度規(guī)定,用人單位可以根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第二項規(guī)定,與其解除勞動合同,不支付經(jīng)濟補償,但用人單位應(yīng)當注意收集相關(guān)證據(jù)或由相關(guān)部門出具必要的證明。
法律和政策依據(jù):
《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:……(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;……(六)被依法追究刑事責任的?!?/span>
7.8勞動者在疫情爆發(fā)前已提出離職申請,現(xiàn)因疫情防控延長假期導(dǎo)致離職手續(xù)無法辦理的,離職是否有效力?
答:有效。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,勞動者有權(quán)單方提出解除勞動合同,在員工提出離職申請符合其真實意愿的情況下,因疫情防控延長假期導(dǎo)致離職手續(xù)無法辦理不影響其已提出離職的法律效力。
法律和政策規(guī)定:
《中華人民共和國勞動合同法》第三十七條規(guī)定:“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同?!?/span>
第八章特殊時期的勞動糾紛集體協(xié)商
8.1特殊時期集體協(xié)商應(yīng)當遵循哪些原則?
答:合法合理原則:在疫情防控期間,雙方協(xié)商的內(nèi)容應(yīng)當堅持合法、合理,既要符合國家和本市的相關(guān)法律法規(guī),又符合特殊時期政府頒布的相關(guān)政策。這是雙方順利開展協(xié)商、履行約定的重要前提和基礎(chǔ)。
利益兼顧原則:集體協(xié)商制度的目的是促進勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定。在疫情防控期間,勞資雙方更應(yīng)秉承求大同,存小異的理念,既有利于企業(yè)的復(fù)工復(fù)產(chǎn),又兼顧勞動者合法權(quán)益,追求勞資雙方關(guān)系的利益平衡。
靈活實效原則:鼓勵企業(yè)與職工就受疫情影響的實際情況,圍繞勞資雙方普遍關(guān)心的、涉及職工切身利益的勞動關(guān)系相關(guān)事項,開展應(yīng)急、應(yīng)事、一事一議的靈活協(xié)商,突出集體協(xié)商效能,促進勞資雙方齊心協(xié)力、共克時艱。
8.2特殊時期的集體協(xié)商方式如何把握?
在疫情防控期間,企業(yè)和企業(yè)工會要主動將企業(yè)當前面臨的困難和挑戰(zhàn)向職工公開,爭取職工的理解和支持;企業(yè)工會要注重收集、整理職工的利益訴求,及時向企業(yè)反饋。同時,為進一步減少人員聚集,降低病毒傳播風險,鼓勵企業(yè)與企業(yè)工會盡量減少接觸性協(xié)商形式,建議運用互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)、做好協(xié)商前的溝通對接工作,提高雙方協(xié)商效率。對還未全面復(fù)工的企業(yè),企業(yè)和企業(yè)工會盡量通過電視電話、網(wǎng)絡(luò)平臺等形式開展集體協(xié)商。每次協(xié)商應(yīng)做好記錄,由雙方首席代表和記錄員共同簽字。
8.3特殊時期集體協(xié)商的主要內(nèi)容有哪些?
(1)企業(yè)做好疫情防控,有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)的措施;
(2)受疫情影響無法按時返崗職工的勞動關(guān)系處理;
(3)受疫情影響企業(yè)停工停產(chǎn)期間職工的勞動關(guān)系處理;
(4)因受疫情影響企業(yè)需要調(diào)整工作時間、工時制度、調(diào)整薪酬福利、社保繳納、工資支付方式、年休假和福利假及其他各類假的使用、勞動安全衛(wèi)生及女職工權(quán)益保護等涉及職工切身利益問題的具體操作辦法和措施;
(5)因受疫情影響企業(yè)需要開展靈活用工的勞動關(guān)系的處理;
(6)其他雙方認為需要協(xié)商的內(nèi)容。
8.4特殊時期集體合同的變更和中止應(yīng)如何操作?
疫情防控期間,如果對企業(yè)已生效的集體合同繼續(xù)履行產(chǎn)生一定影響,企業(yè)或企業(yè)工會可以向?qū)Ψ教岢鰠f(xié)商要約,開展集體合同的變更或中止履行的協(xié)商。經(jīng)雙方首席代表協(xié)商一致,聽取職工代表意見建議。經(jīng)企業(yè)與企業(yè)工會雙方確認后,向全體職工公示獲得認可后,并共同遵照執(zhí)行。
8.5協(xié)商發(fā)生爭議應(yīng)當如何處理?
根據(jù)《上海市集體合同條例》規(guī)定,雙方在集體協(xié)商過程中不能達成一致的,職工一方可以提請上級工會、企業(yè)一方可以提請企業(yè)方面代表進行指導(dǎo)。經(jīng)指導(dǎo)仍未能達成一致的,任何一方可以提請人力資源社會保障部門協(xié)調(diào)處理。
第九章疫情影響下的勞動糾紛處理
9.1在疫情防控期間勞動者的勞動用工合法權(quán)益受到侵害時,應(yīng)當怎么辦?
答:依法向勞動保障監(jiān)察機構(gòu)投訴舉報(12333)或向勞動人事爭議仲裁機構(gòu)申請仲裁,維護自己的合法權(quán)益。
9.2受疫情影響,當事人可能無法在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起仲裁,或仲裁機構(gòu)難以在法定期限內(nèi)審理案件,應(yīng)如何處理?
答:可以按仲裁時效中止處理。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。
法律和政策依據(jù):
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電〔2020〕5號)第三條規(guī)定:“因受疫情影響造成當事人不能在法定仲裁時效期間申請勞動人事爭議仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。因受疫情影響導(dǎo)致勞動人事爭議仲裁機構(gòu)難以按法定時限審理案件的,可相應(yīng)順延審理期限。”
9.3當事人因受疫情影響,無法在起訴期限內(nèi)向法院提起訴訟的,受疫情影響期間是否應(yīng)計算在起訴期限內(nèi)?
答: 原則上不應(yīng)計算在起訴期限內(nèi)。當事人在向法院起訴時,主張存在上述應(yīng)予扣除起訴期限情形的,應(yīng)提供患新冠肺炎、疑似新冠肺炎患者或者因疫情防控被隔離等受疫情影響的證據(jù)。
法律和政策依據(jù):《上海高院關(guān)于涉新冠肺炎疫情案件法律適用問題的系列問答(一)》
9.4疫情防控期間是否適用時效中止或者訴訟中止的規(guī)定?
答:2020年1月20日,國家衛(wèi)生健康委員會發(fā)布公告,宣布將新冠肺炎納入《中華人民共和國傳染病防治法》規(guī)定的乙類傳染病,并采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施;上海市已啟動重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)。因此,在新冠肺炎疫情防控期間,原則上可將政府采取的疫情防控措施理解為不可抗力。當事人因受疫情影響,相關(guān)訴訟活動不能正常參加的,根據(jù)《中華人民共和國民法總則》《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》等相關(guān)規(guī)定,可以適用有關(guān)時效中止和訴訟中止的規(guī)定,但法律另有規(guī)定的除外。
法律和政策依據(jù):
《上海高院關(guān)于涉新冠肺炎疫情案件法律適用問題的系列問答(一)》
《中華人民共和國民法總則》第一百九十四條規(guī)定:“訴訟時效期間的最后六個月內(nèi),因下列障礙,不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止:(一)不可抗力;......(五)其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。自中止時效的原因消除之日起滿六個月,訴訟時效期間屆滿。”
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十條規(guī)定:“下列情形之一的,中止訴訟:……(四)一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;……(六)其他應(yīng)當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟。”
《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》第十三條規(guī)定:“因采取突發(fā)事件應(yīng)對措施,訴訟、行政復(fù)議、仲裁活動不能正常進行的,適用有關(guān)時效中止和程序中止的規(guī)定,但法律另有規(guī)定的除外?!?/span>
第十章單位的防疫責任
10.1在當前疫情下,用人單位有哪些疫情防控責任?
答:根據(jù)《突發(fā)事件應(yīng)對法》第二十二條的規(guī)定,所有單位應(yīng)當建立健全安全管理制度,定期檢查本單位各項安全防范措施的落實情況,及時消除事故隱患;掌握并及時處理本單位存在的可能引發(fā)社會安全事件的問題,防止矛盾激化和事態(tài)擴大;對本單位可能發(fā)生的突發(fā)事件和采取安全防范措施的情況,應(yīng)當按照規(guī)定及時向所在地人民政府或者人民政府有關(guān)部門報告。
10.2員工能否以企業(yè)不能提供口罩或消毒措施等拒絕上班?
答:根據(jù)《突發(fā)事件應(yīng)對法》《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)對條例》等及各地政府發(fā)布的防疫措施,企業(yè)應(yīng)當落實防疫責任,提供相應(yīng)的防疫條件和設(shè)備,但政府并沒有強制性要求企業(yè)為員工提供口罩,也沒有強制性規(guī)定消毒措施的具體內(nèi)容。另外,職工作為公民,也有主動佩戴口罩的義務(wù)。故除非所在地區(qū)或所在行業(yè)規(guī)定企業(yè)復(fù)工時應(yīng)當提供口罩、消毒液等防疫用品,否則職工不能以此為由拒絕到崗。
第十一章疫情相關(guān)勞動爭議的訴訟案件法律適用
11.1近期受新型冠狀病毒感染肺炎(以下簡稱“新冠肺炎”)疫情影響,勞動關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)一些新情況、新問題。在審理涉疫情勞動爭議案件時需把握哪些基本原則?
答:近期受新冠肺炎疫情影響,部分用人單位面臨較大生產(chǎn)經(jīng)營壓力,部分勞動者面臨待崗失業(yè)、收入減少等風險,勞動關(guān)系領(lǐng)域不穩(wěn)定、不確定因素增加。在依法及時處理相關(guān)案件過程中需注重把握如下原則:一是堅持平衡保護原則。案件處理要始終貫徹依法保護勞動者合法權(quán)益和促進企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展并重的原則,既要注重保障勞動者基本生活和就業(yè),又要努力為企業(yè)生存和發(fā)展創(chuàng)造條件。二是堅持穩(wěn)定勞動合同關(guān)系原則。對勞動合同解除糾紛,案件審理中要積極貫徹援企穩(wěn)崗、保就業(yè)保企業(yè)保穩(wěn)定等政策要求,堅持審慎處理,充分考慮疫情期間的特殊情況,經(jīng)審查勞動合同有繼續(xù)履行可能的,一般不宜判決解除勞動合同。三是堅持促進勞動合同協(xié)作履行原則。對于勞動合同履行受疫情影響的,要引導(dǎo)當事人通過協(xié)商調(diào)整履行時間、履行地點、履行方式等方法變更勞動合同,促使勞動合同繼續(xù)履行。
11.2延長的3天春節(jié)假期勞動者未按用人單位要求加班是否屬于曠工?如勞動者加班工資應(yīng)如何支付?
答:為加強新冠肺炎疫情防控、阻斷疫情傳播,國務(wù)院通知2020年春節(jié)假期延長至2月2日,即比原安排多休息3天。對于少數(shù)用人單位出于防控、保障國計民生或其他生產(chǎn)經(jīng)營需要,要求勞動者在延長的3天春節(jié)假期內(nèi)提供正常勞動,如勞動者拒絕,用人單位可否以曠工為由解除勞動合同的問題。我們認為,國家延長2020年春節(jié)假期是為了應(yīng)對疫情防控采取的特殊措施,如用人單位要求勞動者在這3天內(nèi)加班,應(yīng)參照《勞動法》第41條規(guī)定的加班原則與工會和勞動者協(xié)商一致。在未協(xié)商一致的情況下,用人單位一般不得以曠工為由解除勞動合同。
根據(jù)人社部、全國總工會、全國企聯(lián)、全國工商聯(lián)等四部門《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》【人社部發(fā)(2020)8號,以下簡稱8號文】的相關(guān)規(guī)定,參照《人力資源和社會保障部關(guān)于2015年9月3日放假期間安排勞動者工作工資計發(fā)問題的通知》【人社部發(fā)(2015)74號】,對于因疫情防控在延長的春節(jié)假期內(nèi)不能休假的職工,指導(dǎo)用人單位應(yīng)先安排補休。對不能安排補休的,依法支付百分之二百的加班工資。
11.3因受疫情影響停工停產(chǎn)超過一個工資支付周期,是否需要支付勞動者工資?
答:受疫情影響導(dǎo)致用人單位停工停產(chǎn)與用人單位因經(jīng)營、管理不善導(dǎo)致停工停產(chǎn)不同,并非勞動者或用人單位一方原因所致。對于停工停產(chǎn)期間的待遇支付標準可以通過用人單位與職代會、工會或職工代表進行民主協(xié)商的方式解決;如不能達成一致意見的,可按《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》【人社廳明電(2020)5號】和8號文規(guī)定,用人單位停工停產(chǎn)超過一個工資支付周期的,用人單位應(yīng)當與勞動者協(xié)商支付相應(yīng)的生活費。如少數(shù)勞動者在停工停產(chǎn)期間提供正常勞動的,用人單位應(yīng)當按規(guī)定支付不低于上海市最低工資標準的工資。
11.4當事人以受疫情影響為由要求解除勞動合同,應(yīng)當注重哪些方面的審查?
答:用人單位或勞動者以受疫情影響為由,要求解除勞動合同的,應(yīng)重點審查當事人要求解除勞動合同的理由。對于確受疫情影響勞動者無法及時返崗復(fù)工、用人單位未能及時足額支付勞動報酬等情形,應(yīng)審慎處理,盡可能通過和解、調(diào)解等方式化解矛盾糾紛,穩(wěn)定勞動關(guān)系,不宜輕易判決解除勞動合同。
11.5受疫情影響用人單位未及時足額支付工資,勞動者能否主張經(jīng)濟補償金?
答:一些用人單位因受疫情影響未及時、足額支付工資,經(jīng)審查該未支付行為確非用人單位主觀原因造成,對于勞動者依據(jù)《勞動合同法》第38條規(guī)定要求支付經(jīng)濟補償?shù)恼埱?,?yīng)堅持審慎處理的原則,一般不宜支持。
11.6受疫情影響用人單位調(diào)崗降薪、延遲支付工資是否屬于勞動合同變更?
答:在疫情防控的特殊時期,保障用人單位有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)復(fù)市,盡可能減輕用人單位生產(chǎn)經(jīng)營壓力、穩(wěn)定勞動者工作崗位和保障就業(yè),是當前的首要任務(wù)。對于用人單位按照法定程序通過與職代會、工會、職工代表進行民主協(xié)商的方式對調(diào)崗降薪、延遲支付工資、輪崗輪休、停工停產(chǎn)等事項達成一致意見,且該意見公平合理、僅適用于疫情期間的,可以作為裁審依據(jù)。
11.7勞動合同在隔離期間到期是否可以終止?
答:如勞動者系新冠病毒肺炎患者、疑似病人、密切接觸者,根據(jù)相關(guān)規(guī)定被采取隔離觀察、醫(yī)學(xué)觀察或其他緊急措施,在此期間勞動合同到期的,勞動合同期限可以順延至隔離期、醫(yī)學(xué)觀察期或其他緊急措施期滿時終止。
11.8涉“共享員工”等新型靈活用工模式糾紛應(yīng)當重點審查哪些內(nèi)容?
答:疫情期間,“共享員工”等新型的靈活用工模式,在一定程度上緩解了用人單位的用工壓力和勞動者的就業(yè)壓力,起到了多方共贏的效果。在處理相關(guān)糾紛時,要注意區(qū)分共享員工、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等的差別。對于借出單位(即與勞動者存在勞動關(guān)系的用人單位)非以營利為目的,與借入單位、勞動者三方在疫情期間簽訂員工借調(diào)協(xié)議,約定勞動者在疫情期間為借入單位提供勞動,疫情結(jié)束后回到借出單位工作的,不應(yīng)認定借出單位、借入單位、勞動者三者之間形成雙重勞動關(guān)系。借調(diào)期間勞動者與借出單位仍為單一勞動關(guān)系,雙方勞動權(quán)利義務(wù)不變。
第十二章消費爭議處理
12.1消費者和經(jīng)營者發(fā)生消費爭議,可以通過哪些途徑尋求解決?
答:消費者和經(jīng)營者發(fā)生消費者權(quán)益爭議的,可以通過下列途徑之一尋求解決:一是直接與經(jīng)營者協(xié)商和解。二是請求消保委或者依法成立的其他調(diào)解組織調(diào)解,包括行業(yè)協(xié)會、人民調(diào)解組織或其他依法成立的調(diào)解組織進行調(diào)解。三是撥打12345、12315等熱線向有關(guān)行政部門投訴,由行政部門進行調(diào)解。四是根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構(gòu)仲裁;申請仲裁需要存在仲裁協(xié)議為前提。五是向人民法院提起訴訟,尋求司法救濟。
12.2消費爭議調(diào)解要遵循哪些基本原則?
答:一是合法原則 http://www.so.com/s?q=%E5%8E%9F%E5%88%99&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn,調(diào)解要依據(jù)法律 http://www.so.com/s?q=%E4%BE%9D%E6%8D%AE%E6%B3%95%E5%BE%8B&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn、法規(guī) http://www.so.com/s?q=%E6%B3%95%E8%A7%84&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn、規(guī)章 http://www.so.com/s?q=%E8%A7%84%E7%AB%A0&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn和政策 http://www.so.com/s?q=%E6%94%BF%E7%AD%96&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn進行。如果法律 http://www.so.com/s?q=%E6%B3%95%E5%BE%8B&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn、法規(guī)、規(guī)章和政策沒有明確規(guī)定的,依據(jù) http://www.so.com/s?q=%E4%BE%9D%E6%8D%AE&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn社會主義道德 http://www.so.com/s?q=%E7%A4%BE%E4%BC%9A%E4%B8%BB%E4%B9%89%E9%81%93%E5%BE%B7&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn、風俗習慣 http://www.so.com/s?q=%E9%A3%8E%E4%BF%97%E4%B9%A0%E6%83%AF&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn、傳統(tǒng)等進行調(diào)解。二是平等自愿原則 http://www.so.com/s?q=%E8%87%AA%E6%84%BF%E5%8E%9F%E5%88%99&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn。人民調(diào)解必須在當事人 http://www.so.com/s?q=%E5%BD%93%E4%BA%8B%E4%BA%BA&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn平等自愿的基礎(chǔ) http://www.so.com/s?q=%E5%9F%BA%E7%A1%80&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn上進行,不得強迫。經(jīng)調(diào)解達成的協(xié)議 http://www.so.com/s?q=%E5%8D%8F%E8%AE%AE&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn必須是當事人自愿接受。三是不限制當事人訴訟權(quán)利 http://www.so.com/s?q=%E5%BD%93%E4%BA%8B%E4%BA%BA%E8%AF%89%E8%AE%BC%E6%9D%83%E5%88%A9&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn原則。調(diào)解要尊重當事人的訴訟權(quán)利 http://www.so.com/s?q=%E8%AF%89%E8%AE%BC%E6%9D%83%E5%88%A9&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn,不得因未調(diào)解或者調(diào)解不成而阻止或者限制當事人向人民法院起訴。人民調(diào)解也不是訴訟的前置程序 http://www.so.com/s?q=%E7%A8%8B%E5%BA%8F&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn。
12.3疫情期間的消費合同類爭議能否適用不可抗力?
答:對餐飲、住宿、交通、旅游等深受疫情影響的領(lǐng)域,因依法采取防控措施而導(dǎo)致合同不能履行的,可以認定屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。各行政部門和消保委在調(diào)解爭議消費過程中,可以督促引導(dǎo)經(jīng)營者落實《合同法》關(guān)于不可抗力等相關(guān)規(guī)定。
12.4疫情期間婚宴、餐飲等預(yù)訂類消費爭議較為突出,需要如何化解?
答:要堅持立足矛盾化解,落實分類解決、靈活處理。既要維護消費者權(quán)益,也要適當考慮疫情給經(jīng)營者帶來的實際困難。鼓勵經(jīng)營者提供多種方案,積極與消費者協(xié)商達成共識,妥善化解糾紛。
一是對餐飲類、婚宴類預(yù)定糾紛,鼓勵引導(dǎo)雙方協(xié)商延期履行合同、簽訂替代性合同或者對額已經(jīng)繳納定金等予以退款。
二是對通過團購平臺購買服務(wù)且有一定消費期限要求的,引導(dǎo)團購平臺或者經(jīng)營者充分考慮疫情因素,延長合同履行的期限。
三是疫情期間票類退訂導(dǎo)致爭議的,結(jié)合活動特點分類處置。其中,對文藝演出、演唱會等具有明顯的聚眾性活動的,可以適用不可抗力的規(guī)定,要求組織方積極退票退款;對長期性展覽、旅游景點、文化活動等相關(guān)票類退訂,鼓勵有固定使用期限的票類延長使用期限或者增加使用彈性。
四是因疫情無法提供婚慶服務(wù)而要求退訂的,積極引導(dǎo)消費者和經(jīng)營者友好協(xié)商,除退還定金以外,也可以通過變更日期或者重新訂立合同等方式處理退訂糾紛。