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2024年11月28日，由上海律協(xié)律師學(xué)院聯(lián)合并購與重組專業(yè)委員會舉辦的為期兩天的“并購重組律師實務(wù)”培訓(xùn)在上海財經(jīng)大學(xué)國定路校區(qū)紅磚樓3樓報告廳舉行。本次培訓(xùn)同時以線上直播的形式配套開展。共50名律師線下到場參與培訓(xùn)，累積近1,500人通過線上直播形式觀看了本次課程。
本次培訓(xùn)由上海律協(xié)并購與重組專業(yè)委員會委員、君合律師事務(wù)所上海分所合伙人孫建鋼律師主持，并由上海市錦天城律師事務(wù)所合伙人樓春晗律師、上海蘭迪律師事務(wù)所合伙人孫賢律師、君合律師事務(wù)所上海分所合伙人孫建鋼律師與劉欣律師、上海卓之耀律師事務(wù)所合伙人周禮軒律師分別以并購重組相關(guān)的律師實務(wù)為題進行了演講。
一、樓春晗：那些年，他們踩過的坑--投資并購法律問題案例解析
上海市錦天城律師事務(wù)所合伙人樓春晗律師以投資并購項目開展的時間線為視角，從并購前的準備、意向協(xié)議、法律盡職調(diào)查、協(xié)議與談判、程序性風(fēng)險等五個方面進行了當天的投資并購法律問題案例解析演講。
（一） 并購前的準備
a) 需厘清的問題
在并購前需厘清以下六個方面的問題，即：（1）并購?fù)瓿珊髽说墓镜慕?jīng)營由誰主導(dǎo)，并購方與其他股東、經(jīng)營管理層之間的制衡；（2）對并購方而言，需要確定并購是產(chǎn)業(yè)目的還是財務(wù)目的；（3）從與并購方主業(yè)的關(guān)系的角度，還要考慮跨行業(yè)并購是否會引起監(jiān)管關(guān)注、被并購企業(yè)性質(zhì)是否會變更（民營變國資）、員工身份是否會變更、內(nèi)部治理及合規(guī)要求是否有根本性的變動；（4）在并購后標的公司的未來規(guī)劃方面，考慮標的公司是成為被并購方業(yè)務(wù)的組成單元，還是有獨立資本運作甚至分拆上市的計劃；（5）在與標的公司其他股東、經(jīng)營管理層利益綁定的機制，以及在不同的角色定位角度方面，考慮如何保障并購方的權(quán)益；（6）并購后的管理機制，是納入并購方的管理體系，還是維持標的公司原有的管理模式。
b) 為什么要并購--目標資產(chǎn)有什么
目標企業(yè)是否有亮眼的業(yè)績、是否屬于優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)和稀缺的資源、是否擁有優(yōu)秀的團隊和領(lǐng)先的技術(shù)、是否處于獨家的賽道和美好的前景，還是有便宜的價格或好看的財務(wù)數(shù)據(jù)都是考慮為什么要并購目標資產(chǎn)時的考量因素。
c) 怎么打動對方--標的資產(chǎn)缺什么
從收購方的角度去考慮怎么能打動交易對方，可從資金、團隊、業(yè)績、產(chǎn)能、品牌、渠道、靠山等因素去考慮。
d) 標的資產(chǎn)的初步畫像
從境外資產(chǎn)、輕/重資產(chǎn)情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革是否復(fù)雜、獨立性是否有瑕疵、經(jīng)營資質(zhì)和牌照、是否為家族企業(yè)、科學(xué)家型創(chuàng)始人等要素來確定標的資產(chǎn)初步畫像。
e) 交易模式—確定盡調(diào)范圍、交易文件、談判策略
在交易模式的確定過程中，要解決以下問題，即收股權(quán)還是收資產(chǎn)、是收現(xiàn)有主體還是新設(shè)主體進行資源投入與整合后作為收購標的、控股還是參股、是一次性交易還是分階段交易、是增資入股還是購買老股、是境內(nèi)交易還是境外交易、是否設(shè)立SPV作為投資主體、是否需要聯(lián)合其他主體共同實施并購、是否需要外部融資、并購前后是否要進行資產(chǎn)、債務(wù)重組、如何設(shè)定交割條件、如何綁定必需的資產(chǎn)、品牌、技術(shù)、渠道、團隊等資源，確保實現(xiàn)并購目的。
（二） 意向協(xié)議
a) 意向協(xié)議的內(nèi)容
達成初步意向后，交易方簽署并購前期協(xié)議（termsheet/意向書/框架協(xié)議/備忘錄）。意向協(xié)議中可明確并購標的價格或估值方式、被投資企業(yè)（原股東）應(yīng)負的主要義務(wù)和投資者要求得到的主要權(quán)利交易進程（盡調(diào)和成本負擔(dān)）、并購的前提條件、排他權(quán)、保密義務(wù)、違約責(zé)任（如違約金）、保密期限、文件效力等。其中，樓律師特別提示了排他性條款、保密條款的重要性以及TS的法律效力。在簽署意向協(xié)議后，一般目標公司會對收購方/投資方開放盡職調(diào)查。
b) 未簽署意向協(xié)議的風(fēng)險
雖然，意向協(xié)議一般對交易雙方無約束力，但實操案例中，若不簽署TS，后續(xù)談判的關(guān)鍵條款可能出現(xiàn)重大變更，從而對交易產(chǎn)生不利影響。
（三） 法律盡職調(diào)查
a) 法律盡職調(diào)查的概述
中介機構(gòu)通過盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)標的公司的法律問題，給投資方?jīng)Q定是否投資、價格的談判、交易架構(gòu)的安排、交易文件的風(fēng)險防范條款設(shè)置提供依據(jù)和基礎(chǔ)。
盡調(diào)的范圍分為全面核查、重點核查和外圍核查；盡調(diào)的重點內(nèi)容主要包含基本情況、主體資格、經(jīng)營及業(yè)務(wù)資質(zhì)、主要資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)方、合規(guī)經(jīng)營、重大債權(quán)債務(wù)、對外擔(dān)保、訴訟仲裁及行政處罰情況等；盡調(diào)的方式可采取資料審核、現(xiàn)場走訪、核查原件、人員訪談、客戶與供應(yīng)商調(diào)查、公開數(shù)據(jù)與輿情核查等。
盡調(diào)范圍的選擇也受標的情況、并購進度時間要求等各種因素的影響?，F(xiàn)場走訪具有必要性，需強調(diào)對于重要資質(zhì)證照、重大合同原件核查的重要性。法律盡職調(diào)查過程中，要眼觀四路、耳聽八方，根據(jù)蛛絲馬跡深挖線索，形成書面證據(jù)，用作底稿，在此過程中，哪里有文字，哪里就有信息；不要忽視非重要人事、重要的事要問三個人（多人）、在非正式場合了解信息。
b) 并購盡調(diào)中的主要法律關(guān)注問題
在并購盡職調(diào)查中應(yīng)關(guān)注獨立性、股權(quán)權(quán)屬、治理結(jié)構(gòu)、出資、主要資產(chǎn)/資源瑕疵、經(jīng)營合規(guī)性、重大問題、核心人員穩(wěn)定性、或有負債，其中或有負債因為其隱蔽性，幾乎成為很多股權(quán)類交易的最大痛點。
c) 其他關(guān)注的問題
盡調(diào)中有一些關(guān)注的問題可與其他中介機構(gòu)合作開展，如重大債權(quán)債務(wù)、業(yè)績水分、第三方不利影響。
d) 案例分享
樓春晗律師通過某上市公司收購以及部分資產(chǎn)二次收購剝離案例的分享，剖析了盡調(diào)不全面的后遺癥，包括國資股東是否獲得控制權(quán)、產(chǎn)業(yè)發(fā)展不及預(yù)期、國資股東不得不持續(xù)輸血等問題，并提示了律師在交易中的風(fēng)險防范和自我保護措施。
（四） 協(xié)議與談判
a) 交易文件構(gòu)成
交易談判與交易文件應(yīng)同步，談判成果應(yīng)及時轉(zhuǎn)化為書面文件。交易架構(gòu)安排、盡職調(diào)查結(jié)果、談判博弈成果最終應(yīng)落地為白紙黑字的交易文件，來替代所有先前的、口頭的、非正式的、框架性約定。前述交易文件是雙方日后實施交易的依據(jù)，也是雙方發(fā)生爭議時拿出來找漏洞的憑證。
交易文件主要由交易主協(xié)議、治理制度性文件和附件性文件組成。
樓律師通過分享某機場公司合資項目案例，詳細講解了在談判過程中通過強調(diào)合作的基礎(chǔ)和背景、爭取黨章進章程下的公司治理、總經(jīng)理提名權(quán)落空等情況的應(yīng)對措施，同時分享了如何維護民營股東的權(quán)益并爭取更多的權(quán)利。
（五） 程序性風(fēng)險
a) 并購的內(nèi)外部審批及交割
并購交易一般均涉及內(nèi)外部的審批、備案、同意事項。內(nèi)部審批主要包含并購方（投決會、總辦會、董事會、股東會）、標的公司（董事會、股東會、職代會）、出售方（董事會、股東會）。外部審批、備案、同意事項主要涉及國資、外資、行業(yè)主管部門、債權(quán)人、登記機關(guān)。有些案件達到法定標準后還會涉及經(jīng)營者集中申報。
交割，即并購方支付股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價款或支付投資價款，辦理股權(quán)工商變更登記，資產(chǎn)過戶登記（針對權(quán)屬需登記的資產(chǎn)），資產(chǎn)移交。
作為法律顧問，在此過程中需協(xié)助公司確認交割先決條件、協(xié)助辦理股權(quán)、資產(chǎn)權(quán)屬的變更、備案登記，協(xié)助資產(chǎn)、證照、賬冊、印章、密鑰、法律文件、核心崗位的移交。
b) 程序性風(fēng)險
在并購交易中，可能會存在一系列程序性風(fēng)險，如內(nèi)部決策（董事會、股東會）否決、未獲得國資監(jiān)管部門批準、國有產(chǎn)權(quán)公開交易導(dǎo)致陌生人敲門或陷入談判被動、國有企業(yè)職工大會否決、未獲得所需的行業(yè)主管部門批準或?qū)徟芷陂L、公司登記手續(xù)無法完成、來自間接股東的反對、未進行經(jīng)營者集中申報，或被反壟斷部門否決交易等。
樓律師通過對某鐵路資產(chǎn)省域重組項目的介紹，深入剖析了雖按照交易各方要求設(shè)計了完美的交易方案，卻因間接股東不配合而產(chǎn)生的程序性風(fēng)險。
二、孫賢：并購法律服務(wù)的基礎(chǔ)思維模型—以一個30億元收購項目為例
孫賢律師從一個物業(yè)收購項目出發(fā)，詳細講解了并購重組中會碰到的項目本身的問題和律師工作中的問題，以及律師在思考和應(yīng)對這些問題時的基礎(chǔ)思維模型，包含拆借四維、流程思維和結(jié)構(gòu)性思維三個思維模型。
（一） 項目簡介
a) 項目本身的問題和工作的問題
正值疫情期間，買方（委托人）上市公司擬收購X萬平米商辦物業(yè)，物業(yè)由項目公司持有，項目公司股東為兩個國資背景私募投資基金，原股東為開發(fā)商，物業(yè)由原股東運營，交易金額近30億元人民幣，項目要求3個月完成交割。
面對上述項目，作為律師，面臨的與項目本身相關(guān)的問題有：項目最大法律風(fēng)險在什么方面、收購項目公司股權(quán)還是收購標的物業(yè)、是否構(gòu)成上市公司重大資產(chǎn)重組、上市公司購買物業(yè)是否存在障礙、是否為企業(yè)國有資產(chǎn)交易、是否需要履行企業(yè)國有資產(chǎn)交易相關(guān)手續(xù)等；就具體律師工作開展面臨的問題有：如何安排項目整體工作計劃、有哪些重要時間節(jié)點、哪些是關(guān)鍵性工作內(nèi)容、如何保證項目質(zhì)量和項目進度等。
b) 思考
面對如上問題，作為律師可從以下幾個方面進行思考，如：并購項目各不相同，如何抓住重點、并購項目如何設(shè)計交易架構(gòu)、并購項目中有各種各樣的問題，并購律師如何思考和解決、并購法律服務(wù)千頭萬緒，如何抓住主線、從哪里著手、如何保證服務(wù)質(zhì)量、如何提升服務(wù)效率、并購律師在思考和解決問題時，有沒有一些基礎(chǔ)性、共性的思維模型、并購律師的基礎(chǔ)思維模型對于不從事并購法律服務(wù)的律師有沒有借鑒和參考意義等。
（二） 拆解思維
a) 拆解客戶需求：定目標
商業(yè)目的、合法合規(guī)（包含上市公司監(jiān)管、國有資產(chǎn)監(jiān)管）、法律風(fēng)險（包含權(quán)利瑕疵、權(quán)利負擔(dān)、權(quán)利限制、負債、或有負債）、效率與成本（時間、稅收、費用）。
b) 拆解交易架構(gòu)：定方向
交易架構(gòu)的基本要素包含主體、標的、對價、批準程序，同時可從不同維度拆解交易框架。第一，買方/賣方要素：是一個/兩個以上主體，境內(nèi)/境外企業(yè)，上市公司/新三板掛牌公司/非上市、掛牌公司，國有企業(yè)/非國有企業(yè)，特定行業(yè)（如金融、房地產(chǎn)）/非特定行業(yè)，上游/下游/競爭對手/其他等；第二，利益相關(guān)方要素：如少數(shù)股東/地方政府/國有監(jiān)管機構(gòu)/高管/員工/債權(quán)人/債務(wù)人/客戶/供應(yīng)商/其他；第三，標的要素：股權(quán)/資產(chǎn)/業(yè)務(wù)/人員/其他，剝離/不剝離；第四，對價要素：支付方式、是否融資、支付節(jié)奏、稅收等；第五，批準程序要素：包含內(nèi)部與外部的批準程序。
c) 拆解法律盡職調(diào)查，定事實、定風(fēng)險
把法律盡職調(diào)查拆解的過程，就是定事實和風(fēng)險的過程。就與談案例而言，可從標的公司、標的物業(yè)、賣方、利益相關(guān)方和買方來拆解。
d) 拆解標的公司
拆解標的公司包含人員、財務(wù)/稅務(wù)、歷史沿革、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、負債等方面；從時間維度上來說應(yīng)當包含現(xiàn)在、過去和未來。就標的物業(yè)為例，標的物業(yè)包含土地使用權(quán)和建筑物的現(xiàn)狀和歷史狀況。
e) 拆解與融資相關(guān)的負債和或有負債
拆解融資相關(guān)的負債和或有負債包含供應(yīng)鏈ABN融資、融資貸款、關(guān)聯(lián)方往來等。
在該部分的最后，孫賢律師總結(jié)了拆解的原則。原則一為MECE原則，即在拆解時一定要是完整的；原則二為拆解一定是服務(wù)于目標的，即客戶的需求和關(guān)注的問題。
（三） 流程思維
在這部分，孫賢律師主要根據(jù)并購法律服務(wù)開展的流程，剖析和總結(jié)了在并購法律服務(wù)過程中涉及的流程性思維。
a) 并購法律服務(wù)流程
b) 法律盡職調(diào)查流程
c) 流程分類
流程可分為兩大類，內(nèi)部流程和外部流程。
在該部分最后，孫賢律師提示，應(yīng)當對流程思維模型形成閉環(huán)、控制關(guān)鍵節(jié)點。
（四） 結(jié)構(gòu)思維模型
a) 交易文件的結(jié)構(gòu)
交易文件的結(jié)構(gòu)主要包含主體、鑒于部分、定義和解釋，交易的內(nèi)容（標的和價款），陳述與保證、承諾，交割（前提條件、交割、交割后），變更與解除，違約責(zé)任與爭議解決，其他，附件（附屬協(xié)議）。在做不同的交易時，將不同的條款填充到不同的部分中。
b) 結(jié)構(gòu)化
按照結(jié)構(gòu)化來看，交易文件分為事實、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任四個部分。清晰的圖示化如下：
在該部分孫賢律師總結(jié)，商業(yè)需求是法律服務(wù)的起點和終點，過程中把律師的法律服務(wù)做成一個流程化的事項，能夠把握交易節(jié)奏，更好地把控風(fēng)險，且交易文件是總結(jié)和規(guī)劃。
孫賢律師從個案出發(fā)，多角度剖析律師提供并購法律服務(wù)時的思維模型，并提出多種思維模型的運用有助于律師提升服務(wù)質(zhì)量和競爭力，對于律師長遠職業(yè)發(fā)展大有裨益。
三、孫建鋼、劉欣：中國海外并購法律框架和實踐—中國近期境外投資法律案例分享
君合律師事務(wù)所上海分所合伙人孫建鋼律師、劉欣律師擁有豐富的涉外法律服務(wù)經(jīng)驗，他們認為企業(yè)出海是國家戰(zhàn)略，我們作為法律人，能夠幫助實現(xiàn)國家戰(zhàn)略，幫助企業(yè)在出海過程中減少風(fēng)險，以及幫助我們自己能夠在這一塊新的版圖上獲得個人的成長。
劉欣律師主要從中資企業(yè)近年來境外并購?fù)顿Y總體情況、近期歐洲企業(yè)收購案例分享、中資企業(yè)跨境并購的流程和交易要點、中資企業(yè)跨境投資的監(jiān)管要求以及中資企業(yè)境外投資的宏觀思考這五個部分作了今天的演講。
（一） 中資企業(yè)近年來境外并購?fù)顿Y總體情況
劉欣律師在該部分通過圖標向講解了自2004年以來至2023年中國對外直接投資流量情況、中國對外直接投資流量在全國的位次、中國對外直接投資并購情況。2024年1-8月我國全行業(yè)對外投資同比增長12.5%，其中非金融類直接投資以人民幣計增長14.3%。
（二） 近期歐洲企業(yè)收購案例分享
劉欣律師以立訊精密（A002475)收購LeoniAG和LeoniK為例，從時間表和案例要點探討角度總結(jié)境外并購的特殊性。
a) 案例要點
本案例的要點主要涉及交易目的，即與Leoni公司實現(xiàn)資源互通、優(yōu)勢互補和戰(zhàn)略協(xié)同；境內(nèi)外相關(guān)主管部門備案審批同意，即境內(nèi)ODI審批（商務(wù)部備案、發(fā)改委境外投資備案和外匯管理登記）；各國反壟斷審批、各國外商投資許可、外國補貼審批（包括德國相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的交易審查）；收購資金來源為自籌資金；收購后融資安排為買方擬通過關(guān)聯(lián)貸款形式提供貸款；最后期限（LongStopDate)為2025年9月30日之前，即與合同簽訂時間隔一年；爭議解決約定于德國慕尼黑仲裁解決爭議，適用德國法；LeoniAG（合資公司）交割后的公司治理安排中約定買方有權(quán)向賣方提名三名監(jiān)事會成員，包括監(jiān)事會主席，賣方有權(quán)向買方提名另外三名監(jiān)事會成員，Leoni的管理委員會由四名成員組成，買方與賣方各占兩個席位，賣方負責(zé)任命首席執(zhí)行官，由買方提名的管理委員會成員負責(zé)整合WSD實體的工作，買方任命首席運營官，賣方任命另一位首席運營官，首席財務(wù)官由買方提名。
b) 境外并購的特殊性
境外并購的特殊性主要表現(xiàn)為：1、受制于我國境外投資及外匯管理（ODI）的相關(guān)要求；2、需符合目的地法域的外資準入及當?shù)胤梢螅?span>FDI）；3、參與并購形式的多樣性；4、涉及跨法域和跨語言的協(xié)作需求；5、需適應(yīng)交易對手通行的并購交易實踐和習(xí)慣。
（三） 中資企業(yè)跨境并購的流程和交易要點
a) 中資企業(yè)境外投資的關(guān)鍵詞
投什么、誰來投、投哪里以及怎么投為中資企業(yè)境外投資的關(guān)鍵詞。
b) 中資企業(yè)境外投資（并購）一般流程
c) 境外并購的典型流程
境外并購的流程主要有競標和一對一談判兩種。
d) 境外并購項目參與的中介結(jié)構(gòu)及角色
在境外并購項目中，一般由財務(wù)顧問、律師、會計師、行業(yè)/技術(shù)/環(huán)境/HR顧問等人員參與。財務(wù)顧問為項目總協(xié)調(diào)，負責(zé)估值、融資等事項，律師主要負責(zé)法律盡調(diào)和交易文件的起草、修改等事項，會計師主要負責(zé)財務(wù)盡調(diào)、稅務(wù)籌劃和估值等事項。
e) 中資企業(yè)境外投資（收購）法律盡調(diào)
法律盡調(diào)主要涉及標的公司、交易相對方和國別法律盡調(diào)。
f) 中資企業(yè)境外投資（收購）交易文件關(guān)注點
在交易文件中，主要關(guān)注買和賣、價格和支付、陳述和保證（結(jié)合DD發(fā)現(xiàn)）、交割前承諾、義務(wù)/交割后承諾、義務(wù)、交割前提條件（CPs)（結(jié)合DD發(fā)現(xiàn)--質(zhì)押、借款、業(yè)務(wù)、租約、勞動合同、IP等、中國政府流程、反壟斷申報、當?shù)貒野踩珜彶椋?/span>FDI審查）、歐盟外國補貼條例（FSR)等）、交割（交割日賬目機制要額外關(guān)注closingstatement和調(diào)價）、賠償條款、終止條款（拆分ODI、FDI審批失?。?、Walkaway條款（LSD)與交易費用承擔(dān)、不競爭條款、分手費（break-upfee)和反向分手費、額外融資安排、W&Iinsurance、Escrowagreement/amount。
（四） 中資企業(yè)跨境投資的監(jiān)管要求
a) 境外投資項目涉及境外直接投資（ODI）審批
在該部分，劉欣律師主要介紹了ODI涉及的審批涉及部門以及一般流程。審批涉及部門如下：
一般流程如下：
取決于具體申報地，商委和發(fā)改的備案準備流程，可同步啟動。
b) 常見問題探討—關(guān)于資金回流和ODI閉環(huán)
我們現(xiàn)在已面臨著境外投資的資金回流和ODI閉環(huán)問題，投資人應(yīng)根據(jù)實際情況通過減資或轉(zhuǎn)股、償還股東借款、股息分紅等措施實現(xiàn)ODI閉環(huán)（兩委的注銷批復(fù)、外匯注銷和資金匯回）。
（五） 中資企業(yè)境外投資的宏觀思考
a) 跨境收購四大關(guān)鍵流程
關(guān)于跨境收購的四大關(guān)鍵流程，可總結(jié)為四個階段，即找得到（好的標的在哪里）、看得懂（并購風(fēng)險與價值評估）、談得成（審慎調(diào)查、合同談判和對價支付）、管得了（與投后整合）。具體而言，在決策階段，應(yīng)當勇于正視戰(zhàn)略失誤、政治風(fēng)險、法律風(fēng)險、經(jīng)濟環(huán)境風(fēng)險、競爭風(fēng)險；在交易階段，應(yīng)當注重估值風(fēng)險、融資風(fēng)險、交易審查風(fēng)險（安全審查、反壟斷等）；在整合階段，要考慮經(jīng)營整合（1+1>2)、人力資源整合、文化整合等方面。
b) 對于投資目的地需要關(guān)注
在投后整合中，需要考慮以下問題：當?shù)毓芾韺拥呐渲?，是國?nèi)外派還是就地招人；是否需要設(shè)置股權(quán)激勵；對于Earn-out的應(yīng)用，考慮如何利用原股東在業(yè)務(wù)方面的影響力；考慮業(yè)務(wù)、財務(wù)、技術(shù)及其他方面的整合（中國企業(yè)的管理架構(gòu)“黃金時間”）以及特殊整合措施-裁員的利用（成本與提前布局、破產(chǎn)的利用）。上述問題在法律盡調(diào)中可以關(guān)注到的相關(guān)事項，可以提示交易各方關(guān)注，亦可在交易協(xié)議中作出相關(guān)安排。
四、周禮軒：稅法視角下的企業(yè)收購及案例分析
周禮軒律師從稅法視角，就企業(yè)受過過程中的若干問題，通過案例形式分為四部分與大家進行了分享。
（一） 并購重組的稅法定義
根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，企業(yè)重組是指企業(yè)在日常經(jīng)營活動以外發(fā)生的法律結(jié)構(gòu)或經(jīng)濟結(jié)構(gòu)重大改變的交易，包括企業(yè)法律形式改變、債務(wù)重組、股權(quán)收購、資產(chǎn)收購、合并、分立等。其中：
1、企業(yè)法律形式改變，是指企業(yè)注冊名稱、住所以及企業(yè)組織形式等的簡單改變，但符合本通知規(guī)定其他重組的類型除外。
2、債務(wù)重組，是指在債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項。
3、股權(quán)收購，是指一家企業(yè)（以下稱為收購企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為被收購企業(yè)）的股權(quán)，以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。
4、資產(chǎn)收購，是指一家企業(yè)（以下稱為受讓企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為轉(zhuǎn)讓企業(yè)）實質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)的交易。受讓企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。
5、合并，是指一家或多家企業(yè)（以下稱為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)（以下稱為合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。
6、分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)企業(yè)的依法分立。
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第48號），按照上述的重組類型，企業(yè)重組的當事各方是指：（一）債務(wù)重組中當事各方，指債務(wù)人、債權(quán)人。（二）股權(quán)收購中當事各方，指收購方、轉(zhuǎn)讓方及被收購企業(yè)。（三）資產(chǎn)收購中當事各方，指收購方、轉(zhuǎn)讓方。（四）合并中當事各方，指合并企業(yè)、被合并企業(yè)及被合并企業(yè)股東。（五）分立中當事各方，指分立企業(yè)、被分立企業(yè)及被分立企業(yè)股東。上述重組交易中，股權(quán)收購中轉(zhuǎn)讓方、合并中被合并企業(yè)股東和分立中被分立企業(yè)股東，可以是自然人。
（二） 企業(yè)收購涉及的稅種
企業(yè)收購和股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中主要涉及四大稅種：增值稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅。
首先是增值稅。具體分四種情況：1、個人轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)；2、企業(yè)轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)；3、個人轉(zhuǎn)讓上市公司股權(quán)(股票)；4、企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司股權(quán)(股票)。
第1、2種情況，因為非上市公司股權(quán)不屬于有價證券，所以轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)不屬于增值稅的征稅范圍，不屬于征稅對象，不征增值稅，不開具發(fā)票。
第3種情況，根據(jù)《財政部稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅[2016]36號)附件3.營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓上市公司股票（主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板），免征增值稅。
第4種情況，根據(jù)財稅[2016]36號文附件2：營業(yè)稅改征增值稅試點有關(guān)事項的規(guī)定，需要繳納增值稅。
此外，對于不征稅收入和免稅收入，兩者的區(qū)別如下：
| 不征稅收入 |
免稅收入 |
| 按照稅法規(guī)定，某類收入從本質(zhì)上就不屬于應(yīng)稅范圍。即這類收入從源頭上就不應(yīng)當被征 |
本應(yīng)屬于征稅范圍內(nèi)的收入，但是出于國家政策的考慮，為了實現(xiàn)某種經(jīng)濟和社會目標，對這部分收入給予臨時或永久性的稅收優(yōu)惠，免除了納稅人的納稅義務(wù)。 |
| 通常無需在稅務(wù)申報中列出，納稅人也無需保留與之相關(guān)的稅務(wù)證明文件。 |
需要納稅人在進行稅務(wù)申報時，按照稅務(wù)局的要求詳細列出免稅收入的來源和金額，并提供相應(yīng)的證明材料，便于稅務(wù)機關(guān)進行審核以確保這些收入符合免稅資格。 |
| 通常不開具增值稅發(fā)票，但特殊情況可以開具“不征稅”普通發(fā)票 |
不得開具增值稅專用發(fā)票，可開具增值稅普通發(fā)票 |
此外，所有單位轉(zhuǎn)讓限售股均屬于增值稅的征稅范圍，按規(guī)定繳納增值稅。這是根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2016年第53號)第五條之規(guī)定：“單位將其持有的限售股在解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓的，按照以下規(guī)定確定買入價：
1、上市公司實施股權(quán)分置改革時，在股票復(fù)牌之前形成的原非流通股股份，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司完成股權(quán)分置改革后股票復(fù)牌首日的開盤價為買入價。
2、公司首次公開發(fā)行股票并上市形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司股票首次公開發(fā)行（IPO）的發(fā)行價為買入價。
3、因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價為買入價?！?/span>
第二是企業(yè)所得稅。公式為應(yīng)納稅所得額=納稅年度收入總額-【不征稅收入、免稅收入、各項扣除、允許彌補的以前年度虧損】。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》(國稅函〔2008〕875號)之規(guī)定，“除企業(yè)所得稅法及實施條例另有規(guī)定外，企業(yè)銷售收入的確認，必須遵循權(quán)責(zé)發(fā)生制原則和實質(zhì)重于形式原則?！备鶕?jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第九條之規(guī)定，“企業(yè)應(yīng)納稅所得額的計算，以權(quán)責(zé)發(fā)生制為原則，屬于當期的收入和費用，不論款項是否收付，均作為當期的收入和費用；不屬于當期的收入和費用，即使款項已經(jīng)在當期收付，均不作為當期的收入和費用。本條例和國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外?！?/span>
第三是個人所得稅，根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號)的第二條之規(guī)定，“本辦法所稱股權(quán)是指自然人股東（以下簡稱個人）投資于在中國境內(nèi)成立的企業(yè)或組織（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)，不包括個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)）的股權(quán)或股份?！钡谌龡l規(guī)定：“本辦法所稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指個人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他個人或法人的行為，包括以下情形：（一）出售股權(quán)；（二）公司回購股權(quán)；（三）發(fā)行人首次公開發(fā)行新股時，被投資企業(yè)股東將其持有的股份以公開發(fā)行方式一并向投資者發(fā)售；（四）股權(quán)被司法或行政機關(guān)強制過戶；（五）以股權(quán)對外投資或進行其他非貨幣性交易；（六）以股權(quán)抵償債務(wù)；（七）其他股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。”
第四是印花稅。根據(jù)《中華人民共和國印花稅法》(2022年7月1日施行)第一條 “在中華人民共和國境內(nèi)書立應(yīng)稅憑證、進行證券交易的單位和個人，為印花稅的納稅人，應(yīng)當依照本法規(guī)定繳納印花稅。在中華人民共和國境外書立在境內(nèi)使用的應(yīng)稅憑證的單位和個人，應(yīng)當依照本法規(guī)定繳納印花稅。第二條 本法所稱應(yīng)稅憑證，是指本法所附《印花稅稅目稅率表》列明的合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)和營業(yè)賬簿。”
（三） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理
公式為：股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-該股權(quán)的成本（“計稅成本”或“計稅基礎(chǔ)”）。
對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)取得財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等所得企業(yè)所得稅處理問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2010年第19號)之規(guī)定，“一、企業(yè)取得財產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定外，均應(yīng)一次性計入確認收入的年度計算繳納企業(yè)所得稅?！备鶕?jù)《企業(yè)所得稅法》第14條，企業(yè)對外投資期間，投資資產(chǎn)的成本在計算應(yīng)納稅所得額時不得扣除。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第71條，企業(yè)所得稅法第十四條所稱投資資產(chǎn)，是指企業(yè)對外進行權(quán)益性投資和債權(quán)性投資形成的資產(chǎn)。企業(yè)在轉(zhuǎn)讓或者處置投資資產(chǎn)時，投資資產(chǎn)的成本，準予扣除。投資資產(chǎn)按照以下方法確定成本：（一）通過支付現(xiàn)金方式取得的投資資產(chǎn)，以購買價款為成本；（二）通過支付現(xiàn)金以外的方式取得的投資資產(chǎn)，以該資產(chǎn)的公允價值和支付的相關(guān)稅費為成本。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)之規(guī)定，“三、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得確認和計算問題。企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額。”
之后，周律師通過兩個案例，展示了稅務(wù)部門對于收入確認的調(diào)整，法律依據(jù)是《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十五條，即“納稅人有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅額：（一）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設(shè)置帳簿的；（二）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當設(shè)置帳簿但未設(shè)置的；（三）擅自銷毀帳簿或者拒不提供納稅資料的；（四）雖設(shè)置帳簿，但帳目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查帳的；（五）發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期申報，逾期仍不申報的；（六）納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當理由的”。以及根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第四十七條“納稅人有稅收征管法第三十五條或者第三十七條所列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)采用下列任何一種方法核定其應(yīng)納稅額：（一）參照當?shù)赝愋袠I(yè)或者類似行業(yè)中經(jīng)營規(guī)模和收入水平相近的納稅人的稅負水平核定；（二）按照營業(yè)收入或者成本加合理的費用和利潤的方法核定；（三）按照耗用的原材料、燃料、動力等推算或者測算核定；（四）按照其他合理方法核定。采用前款所列一種方法不足以正確核定應(yīng)納稅額時，可以同時采用兩種以上的方法核定?！?/span>
對于個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理，公式為：應(yīng)納稅額=應(yīng)納稅所得額×適用稅率=(股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入–股權(quán)原值–合理費用)×20%。根據(jù)國稅總局【2014】67號文，在此情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認依據(jù)是第七條“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是指轉(zhuǎn)讓方因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而獲得的現(xiàn)金、實物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟利益”、第八條“轉(zhuǎn)讓方取得與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的各種款項，包括違約金、補償金以及其他名目的款項、資產(chǎn)、權(quán)益等，均應(yīng)當并入股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”及第九條“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應(yīng)當作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”。
對于0元轉(zhuǎn)讓股權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)，周律師通過兩種場景的分析，明確要依據(jù)國稅總局【2014】67號文第十條“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當按照公平交易原則確定”及第十一條“符合下列情形之一的，主管稅務(wù)機關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入:（一）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低且無正當理由的；（二）未按照規(guī)定期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期申報，逾期仍不申報的；（三）轉(zhuǎn)讓方無法提供或拒不提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的有關(guān)資料；（四）其他應(yīng)核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的情形”。
（四） 稅收征收和監(jiān)管
在該部分，周律師列舉了現(xiàn)實中公開發(fā)表的若干真實案例，對《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條“納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”進行了詳細的分析和梳理，讓律師聽眾能夠深刻理解目前情況下依法納稅、稅務(wù)合規(guī)的必要性和重要性。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)并購與重組專業(yè)委員會
執(zhí)筆：王澍穎 北京海潤天睿（上海）律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
