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盜版《流浪地球》賣1元 談賀歲片盜版為何如此猖獗

2019年第03期    作者:文│游閩鍵    閱讀 7,679 次

今年春節(jié)檔，多部優(yōu)秀電影上映。2019年春節(jié)檔院線電影總票房已突破50億大關(guān)，《流浪地球》上映7天票房已突破20億元，成為熱議的話題。

但是電影票房火熱的背后，卻有盜版的隱憂。從大年初三起，幾乎所有賀歲檔電影在網(wǎng)上都出現(xiàn)了高清資源。有網(wǎng)友指出，一些人在群里散發(fā)盜版電影“拜年”信息，某二手平臺上可獲得影片的高清盜版資源售賣信息，標(biāo)價僅為1元、3元、5元不等。

2月8日，《流浪地球》的導(dǎo)演郭帆就發(fā)布微博稱，最近網(wǎng)絡(luò)上有一些盜版現(xiàn)象的出現(xiàn)，歡迎網(wǎng)友通過私信提供線索。

由于這些春節(jié)檔影片并非在影院偷拍而成，而是高清盜版，有網(wǎng)友認(rèn)為問題應(yīng)該出自行業(yè)內(nèi)的發(fā)行、拷貝等環(huán)節(jié)，“可以說是中國電影史上最大泄露事故”。

2月10日，國家版權(quán)局官方微博表示：近日來，經(jīng)過多部門和權(quán)利人的聯(lián)合行動，春節(jié)檔院線電影的盜版?zhèn)鞑ヒ训玫揭欢ǘ糁?，對?yán)重的侵權(quán)盜版分子將移交公安部門采取刑事手段予以嚴(yán)厲打擊。對各種侵權(quán)盜版舉報線索，會陸續(xù)整理并移交相關(guān)版權(quán)執(zhí)法部門辦理。

其實在年前，國家版權(quán)局于2月2日就公布了2019年度第一批重點作品版權(quán)保護(hù)預(yù)警名單，《流浪地球》等八部賀歲檔電影入列。通知要求相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)對版權(quán)保護(hù)預(yù)警名單內(nèi)的重點院線電影采取以下保護(hù)措施：直接提供內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在影片上映期內(nèi)不得提供版權(quán)保護(hù)預(yù)警名單內(nèi)的作品；提供存儲空間的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)禁止用戶上傳版權(quán)保護(hù)預(yù)警名單內(nèi)的作品；提供搜索鏈接的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、電商網(wǎng)站及應(yīng)用程序商店應(yīng)加快處理版權(quán)保護(hù)預(yù)警名單內(nèi)作品權(quán)利人關(guān)于刪除侵權(quán)內(nèi)容或斷開侵權(quán)鏈接的通知。

此外，各地版權(quán)行政執(zhí)法監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)對本地區(qū)主要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商發(fā)出版權(quán)預(yù)警提示，加大版權(quán)監(jiān)測監(jiān)管力度。對于未經(jīng)授權(quán)通過信息網(wǎng)絡(luò)非法傳播版權(quán)保護(hù)預(yù)警重點作品的，應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)從快予以查處。

這次盜版的事情曝光出來，我所在的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)界的微信群里面也有很多討論，大家也都十分關(guān)注。其實網(wǎng)絡(luò)盜版一直存在，這次討論這么熱烈，說明大家的法律意識在提高。

電影是《著作權(quán)法》所保護(hù)的作品，這是非常明確的。盜版者首先侵犯了作者的復(fù)制權(quán)。第二，侵犯了作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。第三，有的還涉及到侵犯作者的發(fā)行權(quán)，即通過出售或者贈予的方式向公眾提供原件或者復(fù)制件的權(quán)利。這種行為很顯然是侵犯著作權(quán)，嚴(yán)重的還可能觸犯刑法第217條“侵犯著作權(quán)罪”。

對電影進(jìn)行復(fù)制發(fā)行和信息網(wǎng)絡(luò)傳播的行為人，可能承擔(dān)的責(zé)任一共有三種：第一是民事責(zé)任，即對權(quán)利人所造成的損失進(jìn)行賠償；第二是行政責(zé)任，即根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，由有關(guān)行政機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行行政處罰；第三，如果銷售達(dá)到一定數(shù)額，就構(gòu)成犯罪了。根據(jù)相關(guān)司法解釋，違法所得在三萬元以上就屬于違法所得數(shù)額較大，或者復(fù)制品數(shù)量合計五百張（份）以上的，將會達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，面臨刑事責(zé)任。一旦踩到法律的紅線，將可能面臨最高刑罰是：三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

《刑法》第二百一十七條：侵犯著作權(quán)罪

以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的；

（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；

（三）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；

（四）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

《刑法》第二百一十八條：銷售侵權(quán)復(fù)制品罪

以營利為目的，銷售明知是本法第二百一十七條規(guī)定的侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》

第二十六條  [侵犯著作權(quán)案（刑法第二百七十一條）]

以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，或者出版他人享有專有出版權(quán)的圖書，或者未經(jīng)錄音、錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音、錄像，或者制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）違法所得數(shù)額三萬元以上的；

（二）非法經(jīng)營數(shù)額五萬元以上的；

（三）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計五百張（份）以上的；

（四）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品，復(fù)制品數(shù)量合計五百張（份）以上的；

（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

以刊登收費廣告等方式直接或者間接收取費用的情形，屬于本條規(guī)定的“以營利為目的”。

本條規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。

本條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”，包括復(fù)制、發(fā)行或者既復(fù)制又發(fā)行的行為。

通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人制作的錄音錄像制品的行為，應(yīng)當(dāng)視為本條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”。

侵權(quán)產(chǎn)品的持有人通過廣告、征訂等方式推銷侵權(quán)產(chǎn)品的，屬于本條規(guī)定的“發(fā)行”。

本條規(guī)定的“非法經(jīng)營數(shù)額”，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。

我認(rèn)為春節(jié)檔影片盜版被大肆傳播的事件中，傳播的平臺方是應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注的一個方面，作為互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，有沒有盡到審查義務(wù)。平臺方的責(zé)任要視具體情況而定。一種情況是平臺方不知情或者收到侵權(quán)通知后進(jìn)行了及時處理；另一種情況是平臺應(yīng)知或者明知平臺上傳播的是涉嫌侵權(quán)的作品。比方說現(xiàn)在《流浪地球》熱映，制片方是不可能在這個時間把片源放到平臺上去供大家低價觀看的，且國家版權(quán)局已經(jīng)針對這8部賀歲片發(fā)布版權(quán)保護(hù)預(yù)警。在這種情況下，完全可以界定平臺為應(yīng)知，應(yīng)當(dāng)在平臺上出現(xiàn)這些影片資源時，就立即對其進(jìn)行刪除等處理。

另外，還有一種情況，就是制片方已經(jīng)通知平臺方該鏈接為侵權(quán)，應(yīng)該刪除。這個時候，如果平臺還沒有及時處理，應(yīng)該屬于明知，應(yīng)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。我認(rèn)為今年賀歲檔盜版泛濫的情況，至少平臺方是應(yīng)知的，但他們疏于管理加劇了侵權(quán)的情形。不過由于平臺方不是直接銷售商，因此并不構(gòu)成犯罪。而關(guān)于平臺的民事和行政責(zé)任，則視具體侵權(quán)情況而定。

如今網(wǎng)絡(luò)盜版猖獗的情況，跟多年前販賣盜版碟有明顯的區(qū)別。首先是危害性更大，通過網(wǎng)絡(luò)傳播作品，速度比之前快得多，且數(shù)量非常大。第二是隱蔽性更強(qiáng)，由于盜版者的注冊可能不是實名的，同時不斷更換平臺、用戶名，導(dǎo)致權(quán)利方想找到真正的銷售方都有不小的難度。

從執(zhí)法的層面來看，執(zhí)法具有滯后性，很多時候等行政機(jī)關(guān)進(jìn)行查處時，侵權(quán)的損害都已經(jīng)非常巨大。而與之相應(yīng)的，是違法成本的低廉?，F(xiàn)有的處罰或者賠償，力度都不太大，而發(fā)現(xiàn)和追究違法的成本卻顯著偏高，因此違法者有恃無恐?，F(xiàn)實情況中，即使查明個人違法所得在3萬元以上，被追究相應(yīng)責(zé)任的情況也不多。

而在民事訴訟程序中，權(quán)利人最終獲得的賠償也很低。為什么？因為民事賠償?shù)恼J(rèn)定，通常是按照三個順序依次來確定的，即侵權(quán)人的非法獲利、權(quán)利人的實際損失、法定賠償這三項。一般而言，權(quán)利人都沒有辦法證明侵權(quán)人的實際獲利，因為數(shù)據(jù)都不掌握在權(quán)利人的手里。那么就需要按照權(quán)利人的實際損失來認(rèn)定?？墒侨绾巫C明“損失”以及損失與侵權(quán)行為之間的因果關(guān)系，卻是權(quán)利人面臨的巨大難題。因此實踐中采用最多的就是第三項：法定賠償，但是這項的金額通常都很低，為什么呢？因為過去使用的都是“填平原則”。也就是說，發(fā)現(xiàn)多少罰多少，但是發(fā)現(xiàn)的金額通常都是比較少的。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)界人士都建議應(yīng)該將“填平原則”升級為“懲罰性原則”。比方說查到你盜版非法獲利2萬元，罰你20萬，這樣才更具有威懾力。

民眾法律意識在不斷提高，法律也在不斷完善，包括賠償金額也在不斷提高，但是仍然和權(quán)利人的心理需求有差距，確實客觀上沒有起到完全遏制侵權(quán)的效果。這也是為什么2018年，習(xí)總書記先后在博鰲的會議和上海進(jìn)博會開幕式上都反復(fù)強(qiáng)調(diào)，將堅決依法懲處侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為?？倳浀闹v話精神有一個貫徹落實的過程，希望知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)步子再大些，速度再快些。

 

游閩鍵

上海市協(xié)力律師事務(wù)所律師，上海知識產(chǎn)權(quán)研究所高級研究員。

業(yè)務(wù)方向：知識產(chǎn)權(quán)、IT法律、網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)。