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從2019年12月24日公布《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要征求意見稿》(“《征求意見稿》”)始，歷時6個月25天，《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》(“《債券會議紀要》”)于2020年7月15日正式頒布?！秱瘯h紀要》從債券糾紛案件審理的基本原則、訴訟主體資格的認定、案件的受理管轄與訴訟方式、債券持有人權利保護的特別規(guī)定、發(fā)行人的民事責任、其他責任主體的責任、發(fā)行人破產(chǎn)管理人的責任等七個方面，就債券糾紛案件審理中的法律適用問題作出了全面規(guī)定。
筆者正在辦理一起債券糾紛案件，結(jié)合該案與大家一起探討《債券會議紀要》在債券糾紛案件(主要圍繞債券違約引發(fā)的合同糾紛，發(fā)行人欺詐發(fā)行、虛假陳述而引發(fā)的侵權糾紛案件)中的適用問題。通過對《債券會議紀要》內(nèi)容進行簡要梳理，筆者認為紀要確定的基本訴訟思路如下：
一、債券持有人獨立訴訟主體資格分析
債券到期無法兌付，是投資人普遍面臨的難題。出于對受托管理人的不信任，投資人在自行訴訟和委托管理人起訴的選擇中多也難以抉擇?！蹲C券法》第九十二條第三款及《債券會議紀要》第二部分確立了債券受托管理人或者債券持 有人會議推選的代表人集中起訴的原則，債券持有人又該如何把握獨立起訴的權利？
1.1債券違約合同糾紛下獨立訴訟主體資格分析
根據(jù)《債券會議紀要》第6條：在債券持有人會議決議授權受托管理人或者推選代表人代表部分債券持有人主張權利的情況下，其他債券持有人另行單獨或者共同提起、參加民事訴訟，或者申請發(fā)行人破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算的，人民法院應當依法予以受理。
債券持有人會議以受托管理人怠于行使職責為由作出自行主張權利的有效決議后，債券持有人根據(jù)決議單獨、共同或者代表其他債券持有人向人民法院提起訴訟、申請發(fā)行人破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)清算的，人民法院應當依法予以受理。
《債券會議紀要》第6條其實明確了一個簡單的起訴規(guī)則，如果債券持有人已經(jīng)授權受托管理人起訴，除非另行召集債券持有人會議通過受托管理人怠于行使職責決定自行主張權利的議案，否則該等債券持有人無法自行起訴。而針對未授權受托管理人起訴的債券持有人則當然可以自行起訴。
于此同時，不免提及另一問題，債券持有人會議通過授權受托管理人主張權利，但并非所有的與會者都投贊成票，出于少數(shù)服從多數(shù)的決議規(guī)則，投反對票的部分債券持有人最終仍會受到?jīng)Q議的約束，那么該部分債券持有人是否還能自行起訴？《債券會議紀要》給我們的答案是可以的，根據(jù)第15條規(guī)定，債券持有人會議根據(jù)債券募集文件規(guī)定的決議范圍、議事方式和表決程序所作出的決議，除非存在法定無效事由，人民法院應當認定為合法有效，除本紀要第5條、第6條和第16條規(guī)定的事項外，對全體債券持有人具有約束力。因此，針對授權受托管理人起訴的議案不再適用少數(shù)服從多數(shù)的決議原則，而是適用“誰贊成誰授權”的模式。
1.2欺詐發(fā)行、虛假陳述引發(fā)的侵權糾紛下訴訟主體資格分析
《債券會議紀要》第二部分關于訴訟主體資格的認定規(guī)定，對于債券違約合同糾紛案件，應當以債券受托管理人或者債券持有人會議推選的代表人集中起訴為原則，以債券持有人個別起訴為補充。第5條債券受托管理人的訴訟主體資格、第6條債券持有人自行或者共同提起訴訟的規(guī)定均是建立在債券違約合同糾紛案件的基礎下，在以欺詐發(fā)行、虛假陳述引發(fā)的侵權糾紛案件中，應參照第9條，債券持有人、債券投資者以自己受到欺詐發(fā)行、虛假陳述侵害為由，對欺詐發(fā)行、虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定的，人民法院應當予以受理。債券持有人當然可以直接起訴。
綜上，無論是基于債券違約引發(fā)的合同糾紛，還是基于欺詐發(fā)行、虛假陳述引發(fā)的侵權糾紛，《債券會議紀要》均保留了債券持有人獨立起訴的權利。
債券糾紛案件中的集中管轄是最高法在《債券會議紀要》中對于案件審理作出的重要安排之一。
二、管轄法院的確認
2.1債券違約合同糾紛下管轄法院
根據(jù)《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》第10條規(guī)定，受托管理人、債券持有人以發(fā)行人或者增信機構為被告提起的要求依約償付債券本息或者履行增信義務的合同糾紛案件，由發(fā)行人住所地人民法院管轄。債券募集文件與受托管理協(xié)議另有約定的，從其約定。
2.2欺詐發(fā)行、虛假陳述侵權糾紛下管轄法院
根據(jù)《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》第11條規(guī)定，債券持有人、債券投資者以發(fā)行人、債券承銷機構、債券服務機構等為被告提起的要求承擔欺詐發(fā)行、虛假陳述民事責任的侵權糾紛案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經(jīng)濟特區(qū)中級人民法院管轄。多個被告中有發(fā)行人的，由發(fā)行人住所地有管轄權的人民法院管轄。
實踐中，大部分債券的《募集說明書》并未明確約定債券持有人與發(fā)行人發(fā)生爭議的管轄方式。債券違約時，債券持有人通常出于避免地方司法保護主義、節(jié)約訴訟成本等考量，通常不選擇發(fā)行人住所地法院起訴，而是希望通過合同履行地這一連接點確定管轄。《債券會議紀要》確立的發(fā)行人住所地人民法院集中管轄在一定程度上對于債券持有人是不利的，當?shù)仄髽I(yè)的地方保護主義導致訴訟立案、保全難度增加，債券持有人訴訟成本增加，在本來爭議就不大的債券糾紛案件中徒增債券持有人的煩惱。
三、債券糾紛涉及當事人法律責任分析
3.1發(fā)行人法律責任
3.1.1債券違約合同糾紛下發(fā)行人法律責任
根據(jù)《債券會議紀要》21條第一款，債券發(fā)行人未能如約償付債券當期利息或者到期本息的，債券持有人請求發(fā)行人支付當期利息或者到期本息，并支付逾期利息、違約金、實現(xiàn)債權的合理費用的，人民法院應當予以支持。第二款，債券持有人以發(fā)行人出現(xiàn)債券募集文件約定的違約情形為由，要求發(fā)行人提前還本付息的，人民法院應當綜合考量債券募集文件關于預期違約、交叉違約等的具體約定以及發(fā)生事件的具體情形予以判斷。
實踐中，債券《募集說明書》多會設置加速到期機制，當發(fā)行人當期兌付不足且償債能力明顯較弱，債券持有人往往都希望盡快提起訴訟，要求發(fā)行人提前兌付全部未付本息?！秱瘯h紀要》繼續(xù)肯定債券持有人依債券募集文件啟動加速到期、要求發(fā)行人提前還本付息的權利，債券持有人在發(fā)行人償債能力、符合加速到期條件等具體細節(jié)上把舉證工作做得更加充分即可。
3.1.2欺詐發(fā)行、虛假陳述侵權糾紛下發(fā)行人法律責任
根據(jù)《債券會議紀要》22條，“債券信息披露文件中就發(fā)行人財務業(yè)務信息等與其償付能力相關的重要內(nèi)容存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，欺詐發(fā)行的債券認購人或者欺詐發(fā)行、虛假陳述行為實施日及之后、揭露日之前在交易市場上買入該債券的投資者，其損失按照如下方式計算：
(1)在起訴日之前已經(jīng)賣出債券，或者在起訴時雖然持有債券，但在一審判決作出前已經(jīng)賣出的，本金損失按投資人購買該債券所支付的加權平均價格扣減持有該債券期間收取的本金償付(如有)，與賣出該債券的加權平均價格的差額計算，并可加計實際損失確定之日至實際清償之日止的利息。利息分段計算，在2019年8月19日之前，按照中國人民銀行確定的同期同類貸款基準利率計算；在2019年8月20日之后，按照中國人民銀行授權全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率(LPR)標準計算。
(2)在一審判決作出前仍然持有該債券的，債券持有人請求按照本紀要第21條第一款的規(guī)定計算損失賠償數(shù)額的，人民法院應當予以支持。
基于上述規(guī)定，不難得出《債券會議紀要》確定的損失賠償計算邏輯是，如果發(fā)行人作出了準確的信息披露，那么投資人就不會去認購債券，自然也就不會遭受任何損失，而損失既應當包括實際損失，也應當包括預期收益的損失，也就是債券本息。
綜上所述，無論是基于債券違約引發(fā)的合同糾紛，還是基于欺詐發(fā)行、虛假陳述引發(fā)的侵權糾紛，債券持有人均可向法院請求發(fā)行人支付當期利息或者到期本息，并支付逾期利息、違約金、實現(xiàn)債權的合理費用。
3.2發(fā)行人董監(jiān)高及其控股股東、實際控制人的法律責任
根據(jù)《債券會議紀要》27條，發(fā)行人的控股股東、實際控制人、發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者履行同等職責的人員，對其制作、出具的信息披露文件中存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，足以影響投資人對發(fā)行人償債能力判斷的，應當與發(fā)行人共同對債券持有人、債券投資者的損失承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。
《債券會議紀要》27條的內(nèi)容延續(xù)了《中華人民共和國證券法(2019修訂)》第八十五條的精神，落實到具體的案件中，如發(fā)行人的控股股東、實際控制人、發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者履行同等職責的人員不能證明自身沒有過錯時，應當對債券持有人的損失與發(fā)行人共同承擔連帶賠償責任。具體的過錯認定可根據(jù)前述人員在公司中所處的實際地位、在信息披露文件的制作中所起的作用、取得和了解相關信息的渠道及其為核驗相關信息所做的努力等實際情況，審查、認定其是否存在過錯。
3.3增信機構的法律責任
《債券會議紀要》第26條規(guī)定，債券發(fā)行人不能如約償付債券本息或者出現(xiàn)債券募集文件約定的違約情形時，人民法院應當根據(jù)相關增信文件約定的內(nèi)容，判令增信機構向債券持有人承擔相應的責任。監(jiān)管文件中規(guī)定或者增信文件中約定增信機構的增信范圍包括損失賠償內(nèi)容的，對債券持有人、債券投資者要求增信機構對發(fā)行人因欺詐發(fā)行、虛假陳述而應負的賠償責任承擔相應擔保責任的訴訟請求，人民法院應當予以支持。增信機構承擔責任后，有權向發(fā)行人等侵權責任主體進行追償。
《債券會議紀要》明確了增信機構法律責任承擔方式，如果是基于債券違約引發(fā)的合同糾紛，債券發(fā)行增信機構當然依募集文件約定向債券持有人承擔相應法律責任。而在欺詐發(fā)行、虛假陳述引發(fā)的侵權糾紛案件中，如果募集文件約定僅限于對發(fā)行人未能按期還本付息而應履行支付本息的義務承擔相應責任，則對于發(fā)行人因欺詐發(fā)行、虛假陳述而對債券持有人應付的賠償責任，增信機構無需承擔。
3.4債券受托人的法律責任
《債券會議紀要》第25條規(guī)定，受托管理人未能勤勉盡責公正履行受托管理職責，損害債券持有人合法利益，債券持有人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應當予以支持。
《債券會議紀要》未對受托管理人的法律責任作過多陳述，其主要原因是受托管理人的義務來源于受托管理協(xié)議的約定，在債券存續(xù)期間，受托管理人未盡職履行義務，導致債券持有人利益受損的，承擔與其過錯相應的賠償責任。
3.5債券承銷商、債券服務機構的法律責任
《債券會議紀要》確立了債券承銷機構和債券服務機構對各自專業(yè)相關的業(yè)務事項履行特別注意義務，對其他業(yè)務事項履行普通注意義務的原則。
實踐中，與發(fā)行人償付能力有關的虛假陳述多為財務數(shù)據(jù)，財務數(shù)據(jù)由會計師事務所出具，承銷商對財務數(shù)據(jù)的真實性履行普通注意義務。結(jié)合《債券會議紀要》第29條規(guī)定，債券承銷機構存在下列行為之一，導致信息披露文件中的關于發(fā)行人償付能力相關的重要內(nèi)容存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，足以影響投資人對發(fā)行人償債能力判斷的，人民法院應當認定其存在過錯：
(1)協(xié)助發(fā)行人制作虛假、誤導性信息，或者明知發(fā)行人存在上述行為而故意隱瞞的；
(2)未按照合理性、必要性和重要性原則開展盡職調(diào)查，隨意改變盡職調(diào)查工作計劃或者不適當?shù)厥÷怨ぷ饔媱澲幸?guī)定的步驟；
(3)故意隱瞞所知悉的有關發(fā)行人經(jīng)營活動、財務狀況、償債能力和意愿等重大信息；
(4)對信息披露文件中相關債券服務機構出具專業(yè)意見的重要內(nèi)容已經(jīng)產(chǎn)生了合理懷疑，但未進行審慎核查和必要的調(diào)查、復核工作；
(5)其他嚴重違反規(guī)范性文件、執(zhí)業(yè)規(guī)范和自律監(jiān)管規(guī)則中關于盡職調(diào)查要求的行為。
在無法確認承銷商與發(fā)行人存在共謀、串通情形下，承銷商是否應對財務數(shù)據(jù)產(chǎn)生合理懷疑，將是認定承銷商是否具有過錯的重要依據(jù)之一，也將是承銷商訴訟抗辯的主要理由。
相較于債券承銷商的過錯認定，債券服務機構的過錯認定方式簡單許多，根據(jù)債券《債券會議紀要》第31條規(guī)定，信息披露文件中關于發(fā)行人償付能力的相關內(nèi)容存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，足以影響投資人對發(fā)行人償付能力的判斷的，會計師事務所、律師事務所、信用評級機構、資產(chǎn)評估機構等債券服務機構不能證明其已經(jīng)按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德等規(guī)定的勤勉義務謹慎執(zhí)業(yè)的，人民法院應當認定其存在過錯。簡單說就是“合規(guī)及無錯，違規(guī)即有錯”。針對會計師事務所、律師事務所、信用評級機構、資產(chǎn)評估機構制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，均未盡到勤勉盡責義務，應考慮區(qū)分故意、過失等不同情況，分別確定其應當承擔的法律責任。
在債券違約頻發(fā)的當下，《債券會議紀要》的順利出臺，于債券持有人而言是明燈，指引維權方向；于債券發(fā)行人而言是警示，牢記“賣者盡責”；于債券中介機構而言是提醒，踐行勤勉盡責謹慎義務。
紀要的發(fā)布有利于暢通債券糾紛司法救濟渠道，統(tǒng)一債券糾紛案件裁判思路，增強債券審判的公開性、透明度以及可預期性，對于完善債券市場基礎制度、提升債券風險處置機制的市場化法治化水平、全面落實對資本市場違法違規(guī)“零容忍”工作要求、全力維護資本市場健康穩(wěn)定和良好生態(tài)均具有重要意義。
參考文章
1、最高人民法院民二庭負責人就《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》答記者問：
《保護債券投資人的合法權益依法打擊債券市場違法違規(guī)行為》，
載人民法院新聞傳媒總社，2020年7月15日
2、楊培明：《驚喜還是驚嚇，債券會議紀要后的違約處置走向何方》，
載大隊長金融公眾號，2020年7月16日
3、閆艷、方翩：《債券糾紛會議紀要(征求意見稿)之債券發(fā)行人的責任分析》，
載漢盛律師公眾號，2019年12月31日
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