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警惕藝術(shù)品交易中的雷區(qū)

2017年第01期    作者:董月英    閱讀 10,631 次

淺談藝術(shù)品交易的刑事犯罪

文│董月英

文化部近日公布了修訂后的《藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)管理辦法》，將從3月15日起施行。這意味著，國(guó)家將擴(kuò)大對(duì)于藝術(shù)品線上線下交易的管理。這將讓目前瘋狂的藝術(shù)品交易市場(chǎng)，逐漸走向規(guī)范。這兩年由于藝術(shù)品交易的狂熱，讓很多經(jīng)營(yíng)者涉足這個(gè)領(lǐng)域，倘若不掌握好尺度，經(jīng)營(yíng)者一不小心就容易觸及雷區(qū)，身陷囹圄。

 

一、藝術(shù)品交易中的“非法集資”

根據(jù)相關(guān)媒體報(bào)道，2015年3月17日，重慶臻紀(jì)文化傳播有限公司因涉嫌非法吸收公眾存款被公安機(jī)關(guān)立案調(diào)查；同年3月27日《洛陽日?qǐng)?bào)》刊登公告，河南澤華珍寶館連鎖有限公司涉嫌非法吸收公眾存款罪，已由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?；此外，美麗道藝術(shù)機(jī)構(gòu)創(chuàng)辦人沈桂林也因涉嫌集資詐騙罪被檢察機(jī)關(guān)提起公訴。此前，公安部已將高價(jià)回購藝術(shù)品界定為非法集資的典型手法之一，即“以毫無價(jià)值或價(jià)格低廉的紀(jì)念幣、紀(jì)念鈔、郵票、字畫等所謂的藝術(shù)收藏品為工具，聲稱有巨大升值空間，承諾在約定時(shí)間高價(jià)回購，引誘群眾購買，然后攜款潛逃”。由此可見，近年來，非法集資類案件成為藝術(shù)品交易中涉及刑事責(zé)任的高發(fā)點(diǎn)。

（一）借用藝術(shù)品交易進(jìn)行非法集資的模式

以臻紀(jì)公司涉嫌非法吸收公眾存款一案為例，其通過與買方簽訂《書畫收藏協(xié)議》和《委托銷售協(xié)議》，約定由買家購買畫作，但畫作實(shí)際上并不轉(zhuǎn)移占有，而是再通過委托銷售的方式將書畫作品委托臻紀(jì)銷售，而買家從所謂的“第三方團(tuán)購”的“定金”中獲利。若委托協(xié)議到期，書畫還未賣掉，則再由公司以原價(jià)收購。這樣的一種模式從表面上看起來似乎頗為正?！I方和賣方之間看似是簡(jiǎn)單的買賣及委托銷售的關(guān)系，通過這樣的一種模式來達(dá)到買家對(duì)畫作進(jìn)行投資并獲得收益的目的——但實(shí)際操作中，為營(yíng)造眾多買家的“盛況”，竟出現(xiàn)了大量虛構(gòu)了“團(tuán)購第三方”的虛假交易。當(dāng)交易的另一方乃至買賣標(biāo)的是否真實(shí)存在都尚且存疑時(shí)，不難發(fā)現(xiàn)，無論是買賣還是委托的行為都只是一個(gè)披著合法外殼的幌子罷了。此外，將該模式中的“定金”分紅和到期“原價(jià)回購”結(jié)合起來看，更像是一個(gè)保本保息的承諾，而非通常見到的漲跌不定、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)的藝術(shù)品投資。如此實(shí)在難以撇除臻紀(jì)在主觀上具有通過以上方式達(dá)到非法集資目的嫌疑。

（二）通過藝術(shù)品交易進(jìn)行非法集資的特點(diǎn)

    1. 借用合法經(jīng)營(yíng)的形式行非法集資之實(shí)

通過藝術(shù)品交易進(jìn)行非法集資的本質(zhì)在于用合法形式掩蓋非法目的，因此，作為進(jìn)行非法集資的主體并不會(huì)赤裸裸地向公眾吸取存款，而是通過一系列的所謂藝術(shù)品投資的名目來吸取資金，達(dá)到其集資目的。

2. 藝術(shù)品在事實(shí)上等同于融資憑證

在通過藝術(shù)品交易進(jìn)行非法集資的活動(dòng)中，近似作品市場(chǎng)價(jià)格只有幾千元的畫作，在交易中形成的價(jià)格可虛抬至幾萬元，甚至十幾萬元。因?yàn)楫嬜鹘灰妆旧聿⒉皇琴I賣雙方的本意，其意在借用畫作投資的名目獲得中間方承諾的既定收益；中間方更非普通的畫廊，其真正的意圖是在于假借這樣的一個(gè)交易模式，給非法集資披上一個(gè)合法的外殼。此時(shí)，藝術(shù)品的作用相當(dāng)于融資憑證，更確切說是簽訂的買賣合同，相當(dāng)于投資憑證（甚至有時(shí)交易中根本不存在被交易的所謂“藝術(shù)品”）。有時(shí)，買家對(duì)于此事也心知肚明，于是藝術(shù)品與融資憑證的關(guān)系則更為接近。

3. 以藝術(shù)品為載體

一方面，藝術(shù)品的實(shí)際價(jià)值難以界定，即使是同一人的畫作也可能因?yàn)榉N種因素而被評(píng)價(jià)以不同的價(jià)值。此時(shí)，在這樣的一種市場(chǎng)背景下，很難界定正常的交易行為和名為藝術(shù)品交易實(shí)為非法集資的行為，使得非法集資行為具有隱蔽性。

另一方面，賣家容易利用信息不對(duì)稱這一點(diǎn)來吸取大量來自于社會(huì)公眾的資金。藝術(shù)品鑒賞的門檻較高，掌握相關(guān)知識(shí)的難度較大，普通百姓難以甄別藝術(shù)品的真實(shí)價(jià)值。在鑒定專家亦缺乏公信力的情況下，通過大量宣傳以及虛構(gòu)巨額拍賣成交記錄很容易就能騙取公眾信任，使缺乏金融、藝術(shù)品和法律等專業(yè)知識(shí)的公眾在無意識(shí)的情況下參與到這樣的一個(gè)涉嫌非法集資的項(xiàng)目中來，進(jìn)而被騙取錢款。

4. 本質(zhì)上是一種通過人為炒作所謂名家畫作的價(jià)值來形成一個(gè)龐氏騙局，資金鏈一旦斷裂，則所有的書畫都會(huì)失去“價(jià)值”，投資者可能血本無歸。

（三）風(fēng)險(xiǎn)提示

對(duì)于有融資需求的藝術(shù)品交易機(jī)構(gòu)來說，如何在日常的經(jīng)營(yíng)中獲取所需的資金需求，但同時(shí)又不觸犯法律的紅線值得關(guān)注。以下提出一些風(fēng)險(xiǎn)提示，僅供參考。

1.相關(guān)機(jī)構(gòu)如有融資需求，必須通過合法的手段獲取資金。以基金的募集為例，通過辦理相關(guān)手續(xù)獲得批準(zhǔn)可以降低違法風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于自身?xiàng)l件尚不足以獲得相應(yīng)部門批準(zhǔn)的，可以選擇依托第三方有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作，以達(dá)到融資目的。

2.明示投資風(fēng)險(xiǎn)，不要以任何形式承諾回報(bào)。許諾以固定的高額回報(bào)為非法集資的重要表現(xiàn)形式之一。藝術(shù)品市場(chǎng)中，由于藝術(shù)作品的特性，與普通商品交易相比，其不可避免地存在更大的投資風(fēng)險(xiǎn)與不穩(wěn)定性。在這種情況下再予以固定回報(bào)，則難以撇除非法集資的嫌疑。

二、藝術(shù)品交易中的“傳銷”

近年來，以藝術(shù)品買賣為幌子進(jìn)行傳銷活動(dòng)的案件時(shí)有發(fā)生。以各類文化藝術(shù)品權(quán)益拆分和類證券化運(yùn)作為集資形式的“炎黃文交所”，其法人代表秦福帝被湖南省吉首市公安局在北京逮捕。2014年11月，秦福帝因個(gè)人犯組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪被湖南省吉首市法院判處有期徒刑5年。

（一）借用藝術(shù)品交易進(jìn)行傳銷活動(dòng)的模式

在“炎黃文交所”案中，只有成為公司會(huì)員才可以在公司的網(wǎng)站平臺(tái)上認(rèn)購股票，參加者被要求交納人民幣700元到700萬元不等共計(jì)12檔的會(huì)員費(fèi)，并根據(jù)交納金額的不同對(duì)應(yīng)成為公司不同層級(jí)的會(huì)員。會(huì)員可以通過發(fā)展下線會(huì)員獲取“推薦獎(jiǎng)”、“平衡獎(jiǎng)”、“領(lǐng)導(dǎo)獎(jiǎng)”、“積分領(lǐng)導(dǎo)獎(jiǎng)”。名義上是通過投資藝術(shù)品進(jìn)行收益，但是實(shí)際上是利用網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)拉人頭、收取會(huì)員入門費(fèi)等方式實(shí)施傳銷、騙取財(cái)物的行為。

1.通過藝術(shù)品交易進(jìn)行傳銷活動(dòng)的特點(diǎn)

（1） 通常以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，進(jìn)行洗腦性質(zhì)的造神運(yùn)動(dòng)。傳銷組織的一個(gè)重要特點(diǎn)就是通過對(duì)普通人群的洗腦，塑造神秘的偶像人物或神話級(jí)組織，他們往往被冠以王者或領(lǐng)袖的地位。在互聯(lián)網(wǎng)上，人人彼此不能相見，恰恰能最大化發(fā)揮“神”的神秘效應(yīng)，而這樣的神，是否有真實(shí)的工商備案或運(yùn)營(yíng)資質(zhì)都不得而知。

（2）高速增長(zhǎng)的財(cái)富神話。由于藝術(shù)品的價(jià)值認(rèn)定無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)且容易被人為惡意炒作，使其造富神話的可信度大大提升。傳銷組織甚至通過曬截圖，以證明其交易真實(shí)性。普通人會(huì)被這樣的虛假宣傳所迷惑，信以為真，并逐漸對(duì)傳銷組織產(chǎn)生膜拜感。

（3）通過藝術(shù)品交易的形式進(jìn)行掩飾。讓投資者相信其為合法有實(shí)力的藝術(shù)品交易機(jī)構(gòu)。如在“炎黃文交所”案中一樣，表面上繳納會(huì)員費(fèi)用是為了進(jìn)行“藝術(shù)品投資”，實(shí)質(zhì)上還是通過繳費(fèi)會(huì)員制、發(fā)展下線獲獎(jiǎng)勵(lì)的模式，實(shí)施傳銷犯罪。在利用藝術(shù)品實(shí)施傳銷的案件中，藝術(shù)品或藝術(shù)品的部分權(quán)益購買權(quán)限的獲取及購買，就相當(dāng)于傳統(tǒng)傳銷行為中會(huì)費(fèi)的繳納或商品的認(rèn)購。

（三）風(fēng)險(xiǎn)提示

對(duì)于藝術(shù)品交易機(jī)構(gòu)來說，要避免被認(rèn)定為傳銷，其關(guān)鍵點(diǎn)在于不能以通過“拉人頭”或“騙取入門費(fèi)”的方式作為其盈利的模式，更不能以直接或間接發(fā)展人員的數(shù)量作為返利或計(jì)酬的依據(jù)。一旦其將繳納費(fèi)用或通過買賣藝術(shù)品產(chǎn)品作為加入會(huì)員的資格并由此發(fā)展下線，甚至出現(xiàn)按照一定順序組成的層級(jí)時(shí)，則存在被認(rèn)定組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的可能性。

三、藝術(shù)品交易中的詐騙

“國(guó)寶幫”涉嫌詐騙案中，衛(wèi)夢(mèng)強(qiáng)是著名的民間收藏家、“國(guó)寶幫”重量級(jí)人物。2013年11月30日，衛(wèi)同俞某簽訂協(xié)議，由俞某出資500萬元在衛(wèi)處購買5件青銅器。后這些青銅器被收藏鑒定家認(rèn)為是贗品，俞某欲拿回已付款項(xiàng)遭拒，隨后向上海市公安局奉賢分局舉報(bào)衛(wèi)涉嫌詐騙。2014年11月21日，衛(wèi)以涉嫌詐騙罪被奉賢區(qū)人民檢察院批捕。

（一）借用藝術(shù)品交易進(jìn)行詐騙的模式

在藝術(shù)品交易中的詐騙最基本的模式是將贗品文物包裝成真品來出售，以此騙取買方錢款。有時(shí)，賣方也會(huì)和一些不正規(guī)的鑒定機(jī)構(gòu)串通，將假文物說成真品，以此欺騙買家。

另有一種模式為利用假藏品建立博物館、展覽館，樹立起良好的形象，以此獲得社會(huì)的信任，來騙取政府的扶持、銀行貸款、融資等。

還有的是謊稱有途徑將一些藝術(shù)品拿到海外拍賣，獲得巨額回報(bào)為由，將藏家真品換為贗品等行為??

(二) 通過藝術(shù)品交易進(jìn)行詐騙的特點(diǎn)

1.行為人通常系知名人士或?qū)＜?。在“?guó)寶幫”涉嫌詐騙案件中，實(shí)行欺詐行為的人都上過省級(jí)以上衛(wèi)視的文玩鑒定節(jié)目，并擁有一些容易讓公眾認(rèn)定為“專業(yè)權(quán)威”的頭銜，標(biāo)榜自己是國(guó)內(nèi)資深的鑒定收藏專家。對(duì)于沒有文物鑒賞能力的普通人來說，這一類“權(quán)威人士”的意見，的確很有可信度，在此背景下實(shí)施詐騙，也更容易得手。

2.以將藏家真品掉包的形式，實(shí)施詐騙行為。以帶到海外參展或參展為名，將藏家真品收件，歸還時(shí)換為贗品或者索性攜其潛逃。由于藝術(shù)品尤其是古董等物品的特性，在交接過程中難以鑒定交付的物品是否同一，容易給詐騙者可乘之機(jī)。

（三）風(fēng)險(xiǎn)提示

對(duì)于從事藝術(shù)品交易的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中一定要堅(jiān)持誠實(shí)信用的原則。在詐騙案件中，認(rèn)定犯罪構(gòu)成的關(guān)鍵之一，在于行為人是否有通過欺騙來非法占有財(cái)物的故意。藝術(shù)品交易機(jī)構(gòu)作為有一定鑒賞能力的主體，在日常經(jīng)營(yíng)中可以對(duì)交易的藝術(shù)品的真?zhèn)巍r(jià)值等進(jìn)行適當(dāng)審查降低風(fēng)險(xiǎn)。必要時(shí)，也可以委托業(yè)內(nèi)多年從事藝術(shù)品經(jīng)營(yíng)和鑒定的權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。在買賣過程中，不可對(duì)藝術(shù)品進(jìn)行夸大宣傳，更不可以假為真。不能保證藝術(shù)品真假的，切不可作出保真承諾。

四、藝術(shù)品交易中的“洗錢”

通過藝術(shù)品交易進(jìn)行洗錢，最為典型的案例要數(shù)上世紀(jì)90年代的日本秋庭澤仁一案。秋庭澤仁為了報(bào)答在商業(yè)上給予他支持的某官員，選擇以藝術(shù)品洗錢的方式將賄賂資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至官員的賬戶。官員在秋庭的安排下，先到藏家那里參觀收藏，并以超低價(jià)100萬美元購買秋庭澤仁之前預(yù)約好的作品。然后送拍至拍賣行，該畫最終被日本秋庭基金會(huì)以2000萬美元的價(jià)格拍下。如此，秋庭的錢就這樣被轉(zhuǎn)移到這位官員的手里。

由于洗錢案件是一項(xiàng)相對(duì)隱秘性的犯罪，尤其是中國(guó)通過藝術(shù)品洗錢的案例到目前為止并沒有公開的案例，但是目前中國(guó)的藝術(shù)品市場(chǎng)與上世紀(jì)八九十年代的日本藝術(shù)品市場(chǎng)極為相似。

（一）借用藝術(shù)品交易進(jìn)行洗錢的模式

    通過藝術(shù)品進(jìn)行洗錢的較為簡(jiǎn)單的手法，一般以低價(jià)買進(jìn)藝術(shù)品后送拍，通過幾輪哄抬價(jià)格之后，再通過他人之手用黑金高價(jià)買下作品。這樣一來，原本的犯罪所得則以投資收入的形式“合法地”獲得了。

還有種方式較為隱蔽，意圖洗錢者A通過提前大量買入某一位藝術(shù)家的作品，把黑金變成藝術(shù)品。然后由洗錢組織安排將該藝術(shù)家的作品炒作出上漲行情（通常通過安排不同的人在不同的拍賣場(chǎng)以幾十倍以上的高價(jià)拍走），在確定其較高的市場(chǎng)價(jià)值后，A可以通過出售、抵押、質(zhì)押等途徑將黑錢洗白。

（二）通過藝術(shù)品交易進(jìn)行洗錢的特點(diǎn)：

1.藝術(shù)品的價(jià)值無權(quán)威的估價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，藝術(shù)品價(jià)格的決定完全取決于市場(chǎng)，價(jià)格十分容易被買家操縱。而洗錢中最重要的環(huán)節(jié)，即是將低價(jià)的作品炒至高價(jià)再賣出。

2.通過拍賣得出的天價(jià)藝術(shù)品，交易的雙方并不透明。《拍賣法》規(guī)定拍賣公司有權(quán)利對(duì)買賣雙方的真實(shí)資料保密。但《反洗錢法》中并未規(guī)定對(duì)可疑的天價(jià)藝術(shù)品交易可以進(jìn)行調(diào)查，留下了監(jiān)管的空白地帶。

3.書畫類的作品便于攜帶和轉(zhuǎn)移，且過境轉(zhuǎn)移不容易被發(fā)現(xiàn)，容易進(jìn)行更隱蔽的跨國(guó)操控以逃避監(jiān)管。

（三）風(fēng)險(xiǎn)提示：   

國(guó)內(nèi)可疑的藝術(shù)品洗錢案例越來越多。去年開始的藝術(shù)品交易查稅和今年初的海關(guān)藝術(shù)品進(jìn)出口查稅成為了打擊天價(jià)藝術(shù)品黑幕交易的突破口。歐盟最近在修改《反洗錢法案》，觸角已經(jīng)延伸到畫廊，對(duì)超過1.5萬歐元的藝術(shù)品交易進(jìn)行備案。在當(dāng)前的條件下，藝術(shù)品洗錢和反藝術(shù)品洗錢在國(guó)內(nèi)將是一場(chǎng)大規(guī)模的長(zhǎng)期博弈。

綜上所述，鑒于目前藝術(shù)品市場(chǎng)還面臨著眾多的實(shí)際問題，且大部分藝術(shù)品交易的價(jià)格都很高昂，建議經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和個(gè)人藏家可以多征詢律師的意見，不要為了利益而放棄安全性，從而踏上雷區(qū)！

 

（注：本文部分案例尚處于未判決階段，相關(guān)信息來源于網(wǎng)絡(luò)，僅供學(xué)術(shù)研討）

 

董月英

北京大成（上海）律師事務(wù)所合伙人，

市律協(xié)文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任，市女律聯(lián)理事。

業(yè)務(wù)方向：文化傳媒，金融資本，公司股權(quán)等。