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《民法典》背景下“離婚勸和”機(jī)制的再構(gòu)建

2021年第06期    作者:金瑋    閱讀 3,729 次

2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）經(jīng)十三屆全國人大三次會(huì)議通過，2021年1月1日開始施行，其中有關(guān)“離婚冷靜期”的規(guī)定，是輿論廣泛關(guān)注且廣大群眾持續(xù)熱議的話題之一。“離婚冷靜期”規(guī)則的設(shè)置，系直接指向輕率離婚的現(xiàn)象，旨在維護(hù)家庭和諧與社會(huì)穩(wěn)定。誠然，離婚需要冷靜期，為離婚的熱度降溫，但同時(shí)也需要順應(yīng)《民法典》的施行而完善，乃至再構(gòu)建“離婚勸和”機(jī)制。從社會(huì)公共服務(wù)的公益角度而言，則是要調(diào)整并加強(qiáng)離婚勸和服務(wù)的力度與力量，延展離婚勸和服務(wù)的時(shí)間與空間，挽救沖動(dòng)、草率型離婚夫妻雙方的感情，力阻離婚率的上升，以減少因離婚引發(fā)的家庭糾紛與社會(huì)矛盾，有利于減少政府管理成本并維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

一、婚姻法及離婚登記制度

我國現(xiàn)行的離婚登記制度具有尊重婚姻當(dāng)事人意思自治、程序便利、保障當(dāng)事人隱私與社會(huì)穩(wěn)定等特點(diǎn)，其設(shè)立順應(yīng)了時(shí)代發(fā)展趨勢，有利于保障離婚自由。

事實(shí)上，離婚自由與程序便利并非一貫至今的，早先的離婚登記制度，也設(shè)置過“一個(gè)月”的期限?！痘橐龅怯浌芾?xiàng)l例》（現(xiàn)已失效）第十六條規(guī)定，婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，自受理申請之日起一個(gè)月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證。當(dāng)事人從取得離婚證起，解除夫妻關(guān)系。

2003年10月1日起施行的《婚姻登記條例》，較之前施行的《婚姻登記管理?xiàng)l例》而言，之所以被一些人詬病，是因?yàn)椤痘橐龅怯洍l例》進(jìn)一步簡化了當(dāng)事人在民政部門辦理離婚登記的條件和審查程序，婚姻登記部門缺乏必要的調(diào)解和限制措施，導(dǎo)致沖動(dòng)、輕率、草率型離婚的數(shù)量增加，由此出現(xiàn)了近幾年來的離婚高峰。

婚姻法第三十一條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證?！痘橐龅怯洍l例》第十三條規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。就此而言，離婚自由與程序便利集中體現(xiàn)在“當(dāng)場辦理”與“當(dāng)場領(lǐng)證（離婚證）”這兩個(gè)方面。

二、“離婚勸和”機(jī)制

現(xiàn)階段的“離婚勸和”機(jī)制往往畢其功于一役，畢竟夫妻離婚是當(dāng)場辦理、當(dāng)場領(lǐng)證的。依據(jù)《婚姻登記工作規(guī)范》第五十四條的規(guī)定，離婚登記按照初審—受理—審查—登記（發(fā)證）的程序辦理。

就《婚姻登記工作規(guī)范》第二十一條“婚姻登記處可以設(shè)立婚姻家庭輔導(dǎo)室，通過政府購買服務(wù)或公開招募志愿者等方式聘用婚姻家庭輔導(dǎo)員，并在堅(jiān)持群眾自愿的前提下，開展婚姻家庭輔導(dǎo)服務(wù)?；橐黾彝ポo導(dǎo)員應(yīng)當(dāng)具備以下資格之一：（一）社會(huì)工作師；（二）心理咨詢師；（三）律師；（四）其他相應(yīng)專業(yè)資格”的規(guī)定施行情況而言，本市各區(qū)民政部門婚姻登記中心基本上都已設(shè)立婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔(dān)類似職能的內(nèi)設(shè)組織或機(jī)構(gòu)，實(shí)施“離婚勸和”機(jī)制并開展離婚勸和等服務(wù)。

通常而言，“離婚勸和”機(jī)制的啟動(dòng)與服務(wù)的提供主要是在夫妻雙方提交材料以供初審之前，由婚姻登記中心的工作人員在接待辦理離婚手續(xù)的夫妻時(shí)建議他們先接受勸和，在夫妻雙方自愿的前提下，將雙方請入工作室，通過“背靠背談心”等形式、“動(dòng)之以情、曉之以理”等方式嘗試幫助他們走出婚姻困境，回歸家庭溫暖。

其實(shí)，離婚勸和服務(wù)實(shí)質(zhì)上是政府向社會(huì)購買的公共服務(wù)，由政府出錢請來“和事佬”勸和離婚夫妻，而且這個(gè)“和事佬”還是專業(yè)人士（如社會(huì)工作師、心理咨詢師、律師等），除了勸導(dǎo)外，還可以給出一些專業(yè)性的指導(dǎo)，有利于夫妻團(tuán)結(jié)、家庭和睦。但就現(xiàn)行的“離婚勸和”機(jī)制而言，這類勸和服務(wù)實(shí)際上是一次性與即時(shí)性的，畢竟受限于“當(dāng)場辦理”與“當(dāng)場領(lǐng)證（離婚證）”的離婚制度性規(guī)定，離婚勸和服務(wù)難以有延展的時(shí)間與空間。

三、《民法典》的“離婚冷靜期”規(guī)則

所謂離婚冷靜期，是指夫妻協(xié)議離婚時(shí)，政府給要求離婚的雙方當(dāng)事人一段時(shí)間，強(qiáng)制當(dāng)事人暫時(shí)擱置離婚糾紛，在法定期限內(nèi)冷靜思考離婚問題，考慮清楚后再行決定是否離婚。法律規(guī)定當(dāng)事人冷靜思考離婚問題的期限為離婚冷靜期。事實(shí)上，離婚自由應(yīng)堅(jiān)持適度原則，在不損害當(dāng)事人離婚自由的前提下，制度安排的確有利于維護(hù)家庭和諧穩(wěn)定，有利于保護(hù)未成年人、婦女、老年人的合法權(quán)益。

在《民法典》的編纂過程中，有立法者認(rèn)為，我國的協(xié)議離婚問題突出，主要表現(xiàn)有：一是離婚率呈持續(xù)上升趨勢；二是協(xié)議離婚比例逐漸提高；三是離婚當(dāng)事人婚齡短，沖動(dòng)型、輕率、草率型離婚屢見不鮮，數(shù)量增加?？傮w而言，我國的離婚率偏高。更有立法者認(rèn)為我國對登記離婚的限制比較少，離婚比較方便，一定程度上給草率離婚創(chuàng)造了機(jī)會(huì)，“閃婚”“閃離”的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，不利于維護(hù)家庭穩(wěn)定。因此，在全國人大代表、全國政協(xié)委員提案建議與社會(huì)各界呼聲之下，并經(jīng)由立法部門開展深入調(diào)查與廣泛論證研究之后，增加了“離婚冷靜期”，并最終立法采納。

依據(jù)《民法典》第一千零七十七條的規(guī)定，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。就此，形成了關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)則：

1.雙方自愿離婚，到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚，符合離婚條件的，暫時(shí)不發(fā)給離婚證，不馬上解除婚姻關(guān)系；

2.離婚冷靜期是30天，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請之日起30日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請；

3.30天的冷靜期限屆滿后，雙方應(yīng)當(dāng)在30天內(nèi)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)發(fā)給離婚證，即解除婚姻關(guān)系。

4.在后一個(gè)30天內(nèi)，當(dāng)事人未到婚姻登記機(jī)構(gòu)申請發(fā)給離婚證的，視為撤回離婚登記申請，不發(fā)生離婚的效果。

    誠如立法者所述，設(shè)置30日的離婚冷靜期，是在保護(hù)當(dāng)事人離婚自由與防止輕率型離婚之間的利益尋找平衡，既避免冷靜期設(shè)置時(shí)間太長而損害當(dāng)事人的離婚自由，又避免冷靜期設(shè)置時(shí)間太短而無法達(dá)到冷靜的效果。

四、“離婚勸和”機(jī)制及服務(wù)與“冷靜期”的銜接與匹配

伴隨著《民法典》的施行，“離婚冷靜期”規(guī)則的適用，《婚姻登記條例》《婚姻登記工作規(guī)范》均應(yīng)作相應(yīng)的修改，將不再有“當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證”的情形，離婚勸和服務(wù)得以有延展的時(shí)間與空間，其服務(wù)力度與力量亦可作相應(yīng)調(diào)整并加強(qiáng)。因此，“離婚勸和”機(jī)制及服務(wù)應(yīng)與“離婚冷靜期”作相應(yīng)的銜接與匹配，不再局限于“當(dāng)時(shí)”與“當(dāng)場”，應(yīng)及時(shí)介入，在充分利用兩個(gè)“30天”及發(fā)給離婚證的最后時(shí)機(jī)開展勸和工作，從而有助于維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。

1.離婚申請?zhí)岢鰰r(shí)的同步介入

《民法典》背景下“離婚勸和”機(jī)制及服務(wù)的啟動(dòng)可與現(xiàn)行的情形一致，但基于2021年1月1日起離婚已不再“當(dāng)場辦理”與“當(dāng)場領(lǐng)證（離婚證）”，處理方式會(huì)略有不同。在夫妻雙方到婚姻登記機(jī)關(guān)提出離婚申請時(shí)，不論是在提出正式申請之前或之后，婚姻登記中心的工作人員均可建議他們接受勸和，在夫妻雙方自愿的前提下，將雙方請入特定的房間，由婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔(dān)類似職能的內(nèi)設(shè)組織或機(jī)構(gòu)介入，通過當(dāng)面交流等方式提供幫助與指導(dǎo)。如若勸和服務(wù)立即見效的，則夫妻雙方可直接放棄提出離婚申請，或在提出離婚申請之后當(dāng)場再撤回申請；如若勸和服務(wù)未能立即見效的，則也已通過當(dāng)面交流取得了夫妻雙方的一定信任及聯(lián)系方式，為“離婚冷靜期”的繼續(xù)服務(wù)奠定了一定基礎(chǔ)。

2.兩個(gè)“30天”內(nèi)的聯(lián)系與隨訪

《民法典》第一千零七十七條的兩款都規(guī)定了“30日”，但兩個(gè)“30日”的效力不同，對當(dāng)事人和婚姻登記機(jī)關(guān)行為的約束不同，法律后果也是不同的。該條第1款規(guī)定的“30日”冷靜期是不變期間，即婚姻登記機(jī)關(guān)在收到離婚登記申請之日后“30日”內(nèi)不會(huì)辦理離婚登記手續(xù)，在此期間任何一方均可以撤回離婚登記申請。因此，第1款規(guī)定的“30日”是典型的離婚冷靜期。該條第2款規(guī)定的“30日”是可變期間，即在30日離婚冷靜期屆滿后的30日內(nèi)，如夫妻雙方親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證，婚姻登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查符合離婚登記條件的，應(yīng)當(dāng)發(fā)給離婚證；如在此期間男女雙方?jīng)]有申請的，視為撤回離婚登記申請，婚姻登記機(jī)關(guān)不得基于雙方最初的申請為其辦理離婚登記。該條兩款規(guī)定明確了男女雙方若要登記離婚，需要經(jīng)過遞交離婚登記申請后的30日離婚冷靜期，在離婚冷靜期屆滿后的30日內(nèi)，還需要男女雙方親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證。如任何一方未到場申請確認(rèn)的，視為雙方未達(dá)成一致，不適用協(xié)議離婚的行政程序。因此，“離婚勸和”機(jī)制及服務(wù)，應(yīng)當(dāng)貫徹與適應(yīng)《民法典》規(guī)定的兩個(gè)“30天”，婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔(dān)類似職能的內(nèi)設(shè)組織或機(jī)構(gòu)可以對夫妻雙方在這兩個(gè)“30天”內(nèi)的感情狀況予以全程追蹤了解，體現(xiàn)關(guān)心與陪伴，充分利用時(shí)間與空間的延展，通過定點(diǎn)約談、電話隨訪等方式提供幫助，化解夫妻雙方的矛盾與糾紛，助力“冷靜”的成效。

3.申請發(fā)給離婚證時(shí)的勸解與釋明

依據(jù)《民法典》第一千零七十八條的規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿離婚，并已經(jīng)對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)以及債務(wù)處理等事項(xiàng)協(xié)商一致的，予以登記，發(fā)給離婚證。實(shí)踐中，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況，其實(shí)婚姻登記機(jī)關(guān)在對有關(guān)材料進(jìn)行嚴(yán)格審查的過程中，實(shí)際上也是對當(dāng)事人進(jìn)行引導(dǎo)、勸解和說服的過程，使當(dāng)事人盡可能地進(jìn)行慎重考慮，挽救那些還有和好可能的婚姻。因此，在夫妻雙方經(jīng)過“離婚冷靜期”后前來申請發(fā)給離婚證時(shí)，婚姻家庭健康咨詢室、“離婚勸和工作室”或承擔(dān)類似職能的內(nèi)設(shè)組織或機(jī)構(gòu)還是可以作出最后的積極努力，對夫妻雙方予以勸解與釋明，陳情個(gè)中利害關(guān)系與法律后果，希冀打消其離婚的念頭與決心。

綜上，伴隨著《民法典》的施行，“離婚冷靜期”規(guī)則也一并適用于夫妻日常生活之中，就此對“離婚”勸和機(jī)制的構(gòu)建及勸和服務(wù)的提供也應(yīng)有新的要求與制度性的設(shè)計(jì)與構(gòu)建。筆者認(rèn)為，《民法典》背景下“離婚勸和”機(jī)制的再構(gòu)建應(yīng)當(dāng)與“離婚冷靜期”規(guī)則相銜接與匹配。勸和服務(wù)應(yīng)有機(jī)制性的保障，并且應(yīng)當(dāng)通過加大政府采購、鼓勵(lì)具備專業(yè)能力的志愿者參與等方式，提升服務(wù)的供應(yīng)能力，確保離婚勸和服務(wù)的力度與力量得以加強(qiáng)，離婚勸和服務(wù)的時(shí)間與空間得以延展，貫穿“冷靜期”的始終，從而挽救沖動(dòng)、草率型離婚的夫妻雙方的感情，減少由離婚引發(fā)的家庭糾紛與社會(huì)矛盾，利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

金瑋

上海翰鴻律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)社會(huì)公共服務(wù)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，黃浦區(qū)人民調(diào)解協(xié)會(huì)常務(wù)理事兼副秘書長

業(yè)務(wù)方向：婚姻家事、房地產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)糾紛