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私募股權(quán)基金的 “出?！敝?

2014年第07期    作者:/馬晨光     閱讀 7,892 次

　　在當(dāng)今的時(shí)代背景下，日趨成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制和充足的民間資本為境外投資市場(chǎng)提供了前所未有的機(jī)遇。根據(jù)商務(wù)部的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2013年，我國(guó)境內(nèi)投資者共對(duì)全球156個(gè)國(guó)家和地區(qū)的5090家境外企業(yè)進(jìn)行了直接投資，累計(jì)實(shí)現(xiàn)非金融類(lèi)直接投資901.7億美元，同比增長(zhǎng)16.8%，其中股本投資和其他投資727.7億美元，占80.7%，利潤(rùn)再投資174億美元，占19.3%。

　　作為境外投資市場(chǎng)重要組成部分，私募股權(quán)基金在不斷地壯大和完善，吸引著境內(nèi)外投資者。但是，由于我國(guó)實(shí)行外匯管制以及境外投資審批制度，以至于尚處于起步階段的私募股權(quán)基金在進(jìn)行海外投資時(shí)，往往需要“披荊斬棘”、“過(guò)五關(guān)斬六將”，這恰恰與改革開(kāi)放以來(lái)我國(guó)一直提倡的“走出去”戰(zhàn)略相悖。私募股權(quán)基金海外投資的新路徑究竟在哪？這是一個(gè)亟待解答的難題。

  

　　一、私募股權(quán)基金的興起與發(fā)展

　　私募股權(quán)基金是指以非公開(kāi)的方式向機(jī)構(gòu)投資者或個(gè)人募集資金，對(duì)非上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，最終通過(guò)上市、并購(gòu)或回購(gòu)等方式退出而獲利。2006年底中國(guó)第一只產(chǎn)業(yè)投資基金———渤海產(chǎn)業(yè)基金，投資金額逾60多億元人民幣。

　　之后，伴隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的迅速崛起、民間資本的不斷涌入，私募股權(quán)基金的投資方向已不再局限于境內(nèi)，而是瞄準(zhǔn)了海外投資的市場(chǎng)。2011年3月，北京市金融工作局與亞歐聯(lián)合資本合作設(shè)立人民幣海外投資基金，命名為“亞歐聯(lián)合資本中國(guó)海外投資人民幣基金”，該只基金計(jì)劃融資30億元人民幣，用于支持中國(guó)企業(yè)海外擴(kuò)張，這也是首只旨在籌集人民幣用于海外投資的基金。

　　近年來(lái)，凱雷、高盛、黑石、摩根士丹利等私募基金巨頭也相繼在中國(guó)設(shè)立人民幣基金，這些人民幣基金不僅投資于國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，還將目光指向了海外投資領(lǐng)域，這種由境外到境內(nèi)，再?gòu)木硟?nèi)出海的跨境基金，意在幫助更多的中國(guó)企業(yè)和中國(guó)境內(nèi)的投資者走出去，順利地完成資本“出海”之路。

 

　　二、私募股權(quán)基金如何“出?！保?span>

　　私募股權(quán)基金進(jìn)行海外投資時(shí)，首先要解決的是便是私募股權(quán)基金設(shè)立的問(wèn)題。在設(shè)立私募股權(quán)基金這一環(huán)節(jié)中，往往不僅需要考慮本土因素，更需要結(jié)合外資因素進(jìn)行考量，從目前已存在的募資金額較大的人民幣基金來(lái)看，大多數(shù)人民幣基金的背后都有外資的成分，其產(chǎn)生的根本原因在于，國(guó)外知名機(jī)構(gòu)在運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)和管理模式上較為占優(yōu)。因此，在設(shè)立私募股權(quán)基金過(guò)程中，組織形式的選擇就變得尤為重要，是純內(nèi)資還是中外合資，是公司制還是有限合伙制，不同的交易架構(gòu)、不同的交易目的，決定著基金管理人選擇不同的組織形式。無(wú)論選擇哪一種組織形式，基金管理人都必須考慮到投資審批、外匯結(jié)匯、稅務(wù)籌劃等因素，從而做出一個(gè)相對(duì)最優(yōu)的選擇，為下一步私募股權(quán)基金的海外投資打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

　　投資者與基金管理人在選擇好適合自身特點(diǎn)和需求的私募股權(quán)基金的組織形式并完成設(shè)立后，接下去，如何讓資金“出海”？私募股權(quán)基金進(jìn)行海外投資面臨哪些政府審批手續(xù)？

　　《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2004年本）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“2004目錄”）、《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“21號(hào)令”）這兩部法律法規(guī)長(zhǎng)期指導(dǎo)著境外投資的政府審批程序。根據(jù)2004目錄與21號(hào)令的規(guī)定，一般而言，中國(guó)企業(yè)進(jìn)行境外投資必須獲得特定監(jiān)管機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，主要包括：國(guó)家發(fā)改委、商務(wù)部以及外匯局，如中國(guó)企業(yè)的主體資格特殊，還可能涉及到國(guó)資委、證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)。其中，國(guó)家發(fā)改委的核準(zhǔn)是最重要的，也是取得其他政府機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的必要前置步驟。

　　在取得境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)文件的操作流程上，企業(yè)應(yīng)首先拿到發(fā)改委的核準(zhǔn)文件，俗稱(chēng)“拿路條”，在拿到路條后，如企業(yè)在投資項(xiàng)目的過(guò)程中涉及到通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等行為，企業(yè)還需要憑借路條向商務(wù)部申請(qǐng)核準(zhǔn)，在獲得發(fā)改委、商務(wù)部的核準(zhǔn)文件后，再向外匯局申請(qǐng)外匯登記證，最后，企業(yè)憑借發(fā)改委、商務(wù)部的核準(zhǔn)文件以及外匯登記證，前往外匯指定銀行辦理資金匯出手續(xù)。

　　由此可見(jiàn)，境外投資政府審批手續(xù)之繁瑣，多年來(lái)飽受詬病，特別是對(duì)于民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，一個(gè)項(xiàng)目要不要投資，投資金額多少，其實(shí)跟監(jiān)管部門(mén)沒(méi)有直接的關(guān)系，無(wú)論盈虧，企業(yè)都是用自己的錢(qián)，是企業(yè)自己的判斷。監(jiān)管部門(mén)應(yīng)當(dāng)做的是對(duì)資金流向的事中、事后監(jiān)管，避免企業(yè)出現(xiàn)違規(guī)行為，而并非代替企業(yè)做出能否進(jìn)行境外投資的決定。同時(shí)，在發(fā)改委對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行前期核準(zhǔn)的過(guò)程中，為防止境內(nèi)企業(yè)惡意競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)踐中，對(duì)于同一個(gè)項(xiàng)目，發(fā)改委一般只會(huì)批準(zhǔn)一張“路條”，這已成為行業(yè)中默認(rèn)的潛規(guī)則。

　　對(duì)于如此繁瑣的境外投資項(xiàng)目審批制度，在審批環(huán)節(jié)，企業(yè)一般需要耗費(fèi)4個(gè)月以上的時(shí)間，企業(yè)需要提交的材料復(fù)雜、程序繁瑣，如果涉及投資數(shù)額較大的項(xiàng)目，審批耗時(shí)時(shí)間可能更長(zhǎng)，有些投資項(xiàng)目甚至?xí)蛘畬徟鷷r(shí)間過(guò)長(zhǎng)而流產(chǎn)。

　　不難看出，審批核準(zhǔn)制增加了企業(yè)對(duì)外直接投資的不確定性，尤其是當(dāng)我國(guó)企業(yè)并購(gòu)國(guó)外企業(yè)時(shí)，由于不能確定并購(gòu)交易是否能得到中國(guó)政府的批準(zhǔn)，被并購(gòu)企業(yè)會(huì)相應(yīng)地提高報(bào)價(jià)，這就增加了我國(guó)企業(yè)境外投資的成本，反而造成了適得其反的效果。

　　為規(guī)避核準(zhǔn)過(guò)程產(chǎn)生的不便，一些私募股權(quán)基金成立時(shí)，會(huì)選擇在境外設(shè)立平行基金，從而解決境外資金因外匯管制所導(dǎo)致的進(jìn)入難、退出難的問(wèn)題，以及國(guó)內(nèi)資金無(wú)法走出及時(shí)“出海”的困境。

  

　　三、私募股權(quán)基金“出?！毙乱?guī)

　　隨著十八屆三中全會(huì)提出的深化投資體制改革的會(huì)議精神，對(duì)外投資體制面臨著“大刀闊斧式”的改革。2013年12月02日，國(guó)務(wù)院率先頒布了《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2013年本）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“2013目錄”），旨在最大程度減少和下放審批權(quán)限，切實(shí)落實(shí)企業(yè)投資自主權(quán)。

　　2014年4月8日，國(guó)家發(fā)改委頒布了《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（自2014年5月8日起施行，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“9號(hào)令”），同時(shí)廢止了已頒布長(zhǎng)達(dá)十年之久的21號(hào)令。

　　在21號(hào)令下，中國(guó)企業(yè)的任何境外投資項(xiàng)目都需要向國(guó)家或省級(jí)發(fā)改委進(jìn)行核準(zhǔn)。而根據(jù)9號(hào)令，只有中方投資額在10億美元以上的項(xiàng)目和涉及敏感國(guó)家和地區(qū)或涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目才需要進(jìn)行核準(zhǔn)，其他境外投資項(xiàng)目一律采用備案制。

　　在備案的機(jī)構(gòu)層級(jí)上，除了中央管理企業(yè)實(shí)施的項(xiàng)目和中方投資額3億美元及以上的項(xiàng)目需要向國(guó)家發(fā)改委備案外，其他項(xiàng)目均由省級(jí)發(fā)改委進(jìn)行備案。

　　雖然9號(hào)令并未排除發(fā)改委對(duì)境外投資項(xiàng)目申請(qǐng)不予以核準(zhǔn)或備案的可能性，也有不少企業(yè)擔(dān)心備案制在實(shí)際操作中會(huì)變成“變相審批”，但是從政府職能轉(zhuǎn)變的角度來(lái)看，這是一次“簡(jiǎn)政放權(quán)”的改革，同時(shí)，對(duì)于企業(yè)而言，最大的好處就是簡(jiǎn)化程序、明確時(shí)限，這無(wú)疑是巨大的進(jìn)步。

　　2014年4月16日，商務(wù)部發(fā)布了《境外投資管理辦法（修訂）（征求意見(jiàn)稿）》，與9號(hào)令的精神如出一轍，商務(wù)部在該征求意見(jiàn)稿中第6條中規(guī)定：“企業(yè)境外投資涉及敏感國(guó)別（地區(qū)）和敏感行業(yè)的，報(bào)商務(wù)部核準(zhǔn)；企業(yè)其他情形的境外投資，報(bào)商務(wù)部和地方省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)備案”，由此可見(jiàn)，商務(wù)部也確立了以備案為主的管理方式。

　　至此，隨著2013目錄、9號(hào)令的頒布實(shí)施，以及不久后即將出臺(tái)的《境外投資管理辦法（修訂）》，這一系列的法律文件將徹底改變現(xiàn)行的中國(guó)企業(yè)境外投資管理模式，中國(guó)企業(yè)境外投資的“出?！狈绞綄l(fā)生顛覆性的變化，

  

　　四、上海自貿(mào)區(qū)私募股權(quán)基金“出?！睂?shí)例

　　中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“自貿(mào)區(qū)”）早在成立之初就決定采用境外投資備案制，并發(fā)布了《中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)境外投資項(xiàng)目備案管理辦法》、《中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)境外投資開(kāi)辦企業(yè)備案管理辦法》等一系列法規(guī)。最近，央行、外匯局等部委又頻繁地發(fā)布了一系列跨境投資、外匯改革的措施。這一系列政策的落地實(shí)施，對(duì)于私募股權(quán)基金海外投資的格局而言，意義重大。

　　前不久，專(zhuān)門(mén)從事股權(quán)投資及管理的弘毅投資已經(jīng)通過(guò)在自貿(mào)區(qū)內(nèi)設(shè)立跨境投資平臺(tái)，成功完成了兩單跨境股權(quán)投資項(xiàng)目。

　　下面，就讓我們來(lái)看一看在自貿(mào)區(qū)內(nèi)的私募股權(quán)基金是如何進(jìn)行海外投資的。

　　第一步，設(shè)立私募股權(quán)基金。首先，設(shè)立一家基金管理公司，然后再以該基金管理公司為發(fā)起人，設(shè)立私募股權(quán)基金。這個(gè)做法的好處在于，在基金運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)和模式上，外資機(jī)構(gòu)相較于本土機(jī)構(gòu)占優(yōu)，因此，設(shè)立基金管理公司是為了便于外資機(jī)構(gòu)能夠帶著先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)和團(tuán)隊(duì)進(jìn)入私募股權(quán)基金。

　　第二步，境外投資的備案。這一步是自貿(mào)區(qū)模式與傳統(tǒng)模式最大的區(qū)別所在。自貿(mào)區(qū)最大的便利就是備案制，倡導(dǎo)“一表申報(bào)、一口受理”，因此，企業(yè)只需要到自貿(mào)區(qū)管委會(huì)填一張表，由自貿(mào)區(qū)管委會(huì)負(fù)責(zé)審核，審核通過(guò)后，發(fā)放備案證書(shū)，企業(yè)再也無(wú)需分別向上海市的相關(guān)部門(mén)進(jìn)行申報(bào)。

　　除此之外，自貿(mào)區(qū)內(nèi)的效率還體現(xiàn)在：第一，自貿(mào)區(qū)管委會(huì)出具備案意見(jiàn)的時(shí)間是5個(gè)工作日，審核時(shí)間方面大大提速；第二，自貿(mào)區(qū)內(nèi)的項(xiàng)目備案文件的有效期為兩年，長(zhǎng)于自貿(mào)區(qū)外一年的有效期（建設(shè)類(lèi)項(xiàng)目除外）。

　　第三步，對(duì)外付匯。一般而言，企業(yè)需要向外匯局申請(qǐng)購(gòu)匯，外匯局批準(zhǔn)后，企業(yè)再到銀行將資金匯出。但是，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)，根據(jù)《關(guān)于印發(fā)支持中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)外匯管理實(shí)施細(xì)則的通知》的規(guī)定，直接投資項(xiàng)下外匯登記及變更登記下放至銀行辦理。因此，符合條件的企業(yè)可以直接到銀行辦理購(gòu)匯、付匯等一系列手續(xù)，無(wú)需再向外匯局提出申請(qǐng)。

　　由此可見(jiàn)，私募股權(quán)基金從自貿(mào)區(qū)“出?！钡乃俣确浅Ｖ?，在充分做好前期溝通的前提下，通常只需要幾天的時(shí)間就能完成過(guò)去幾個(gè)月的審批流程。

  

　　五、結(jié)語(yǔ)

　　私募股權(quán)基金海外投資已然成為全球金融市場(chǎng)中的重要投資來(lái)源，中國(guó)經(jīng)濟(jì)的巨大增長(zhǎng)，使得中國(guó)企業(yè)越來(lái)越愿意將資金投放于海外市場(chǎng)，同時(shí)，“走出去”的浪潮和人民幣地位的逐步提升，也使私募股權(quán)基金海外投資的方式越來(lái)越得到國(guó)內(nèi)投資者的認(rèn)可和青睞。

　　我們有理由相信，在不久的將來(lái)，政府將對(duì)私募股權(quán)基金海外投資提供更為便捷、迅速的新路徑，私募股權(quán)基金的“出海”之路也將會(huì)變得更為平坦，一陣前所未有的海外投資浪潮即將到來(lái)?！?span>