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建立一支專業(yè)的 醫(yī)療衛(wèi)生律師隊伍

2014年第03期    作者:盧意光     閱讀 8,500 次

　　眾所周知，醫(yī)療糾紛是我國當前社會的難點問題。自上世紀90年代至今，醫(yī)療糾紛就有愈演愈烈之勢。最近，頻頻發(fā)生的醫(yī)患暴力、惡性傷醫(yī)事件更引人矚目。如何引導醫(yī)患雙方通過法律手段解決爭議，法律人，包括律師始終在思考、在探索；同時，如何為醫(yī)療機構(gòu)，藥品、醫(yī)療器械企業(yè)等提供專業(yè)法律服務，也是一個熱點話題，上海市律師協(xié)會醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務研究委員會（以下簡稱醫(yī)委會）即應此而生。

　　

　　一、醫(yī)委會設立的淵源

　　雖然醫(yī)委會正式設立是2010年，由律協(xié)八屆理事會決定設立。但實際上，早在2002年，在市律協(xié)民事法律研究委員會中就有醫(yī)療事故法律小組。

　　2002年9月，《醫(yī)療事故處理條例》出臺，其用意就是規(guī)范醫(yī)療糾紛賠償案件，通過立法的方式在醫(yī)學會中設立醫(yī)療事故處理辦公室，專門組織進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，并對構(gòu)成醫(yī)療事故如何賠償進行了詳細具體的規(guī)定。但同時，也開啟了醫(yī)療糾紛處理的“二元化”時代。

　　所謂“二元化”，就是醫(yī)療糾紛分為醫(yī)療事故和醫(yī)療事故以外的糾紛，構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《醫(yī)療事故處理條例》進行賠償；不構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《民法通則》進行賠償，這導致實踐中醫(yī)療糾紛案件出現(xiàn)法律適用、鑒定機構(gòu)、賠償依據(jù)的二元化走向，而且差距很大，同案不同判、類案不同判的現(xiàn)象非常突出，損害了法律的權(quán)威，也引起社會各界的廣泛質(zhì)疑和困惑。醫(yī)療事故處理小組就在這樣的背景下設立，設立當時，由于人數(shù)有限等各種因素的影響，舉辦的活動并不多，也不太為大家所熟悉。

　　隨著社會各界對醫(yī)療糾紛處理“二元化”現(xiàn)象的批評和擔憂，2010年7月，全國人大常委會頒布《中華人民共和國侵權(quán)責任法》（以下簡稱《侵權(quán)責任法》），其中專章規(guī)定“醫(yī)療損害責任”，以期改變醫(yī)療糾紛的“二元化”處理格局，并對醫(yī)療過錯、舉證責任、賠償項目等重新進行規(guī)定?！肚謾?quán)責任法》的實施，再次引發(fā)了法律界對醫(yī)療糾紛案件的廣泛討論。如何更好地利用法律武器化解醫(yī)療糾紛，社會各界拭目以待，在這樣的社會背景下，上海律協(xié)八屆理事會決定將醫(yī)療事故法律小組單設為醫(yī)療糾紛業(yè)務研究委員會，希望更有利于開展活動，更深入、更有效地研究醫(yī)療糾紛的法律問題。

　　2012年初，醫(yī)委會的運轉(zhuǎn)逐漸走向成熟，很多律師提出“醫(yī)療糾紛業(yè)務研究委員會”的研究內(nèi)容太窄，與醫(yī)療糾紛相關(guān)的法律服務，如藥品、醫(yī)療器械等，都應當受到關(guān)注，并深入研究，另外，醫(yī)療機構(gòu)所涉法律問題遠遠不止醫(yī)療糾紛，因此，委員會向上海律協(xié)九屆理事會提出申請，更名為“醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務研究委員會”。更名以后，沿用至今，并在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療機構(gòu)投資所涉法律問題等領(lǐng)域進行了有益的探索，取得良好的效果。

　　

　　二、醫(yī)委會設立的宗旨

　　醫(yī)委會設立的宗旨主要有四個方面：

　　第一、提高醫(yī)療律師的業(yè)務水平

　　律師只有有作為，才會有地位，對于專業(yè)律師來說，首當其沖的是苦練內(nèi)功，提高自己的專業(yè)水平和專業(yè)素養(yǎng)。目前，醫(yī)委會委員有31名，都是醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域的法律行家，全市關(guān)注或辦理醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)務的律師也不少。提高醫(yī)療律師的業(yè)務水平，一方面是讓委員律師起到引領(lǐng)作用，給全市律師樹立標桿，提高所有醫(yī)療律師的業(yè)務水平；另一方面，委員律師也需要不斷進步，不斷更新知識結(jié)構(gòu)，真正在全市起到帶頭作用；

　　第二、改善醫(yī)療律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境

　　醫(yī)療衛(wèi)生法律服務領(lǐng)域有許多特殊性，特別是醫(yī)療損害責任案件的處理，律師要經(jīng)常和法院、衛(wèi)生行政機構(gòu)、鑒定機構(gòu)等打交道，由于醫(yī)療衛(wèi)生體制改革不徹底，導致醫(yī)療衛(wèi)生部分領(lǐng)域的法治環(huán)境還有待改善，醫(yī)委會的宗旨之一就是通過組織的力量，盡可能與相關(guān)部門溝通協(xié)調(diào)，共同建設上海地區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生良好的法治環(huán)境，為醫(yī)患雙方營造有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究的法治氣氛，為上海地區(qū)建設“四個中心”保駕護航； 

　　第三、提高醫(yī)療律師的影響力

　　雖然提倡“依法治國”有很多年了，但是真正尊重法律、尊重律師的意見，在實踐中還有很大的提升空間。醫(yī)委會作為專業(yè)委員會，在提高自身法律素養(yǎng)、專業(yè)水平的同時，積極參政議政，積極參與國家及地方立法、積極參與行政復議、積極參與仲裁，并對醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域重大、疑難問題進行理論探索，提升醫(yī)療律師的社會影響力，從而提升話語權(quán)，這是醫(yī)委會的第三個宗旨；

　　第四、拓展醫(yī)療律師的業(yè)務領(lǐng)域

　　過去，醫(yī)療律師比較多的代理醫(yī)療損害責任糾紛訴訟案件，隨著醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域法律服務需求的多樣化和專業(yè)化，律師參與醫(yī)療機構(gòu)、藥品企業(yè)、醫(yī)療器械企業(yè)的法律事務形式逐漸多樣化和專業(yè)化，醫(yī)委會通過構(gòu)建平臺，一方面積極對新型法律事務組織培訓，一方面也積極引導醫(yī)療律師參與更加廣泛的醫(yī)療衛(wèi)生法律服務領(lǐng)域。

　　當然，在以上四個主要宗旨之外，醫(yī)委會還通過各種活動加強醫(yī)療律師，特別是委員律師之間的情感交流，比如舉辦文體活動、友誼比賽、建立微信群等，增加凝聚力，增強職業(yè)認同感和榮譽感。

　　

　　三、醫(yī)委會的活動形式

　　第一、關(guān)注社會熱點法律事件

　　盛雷鳴會長多次強調(diào)，專業(yè)委員會要針對社會熱點法律事件進行“關(guān)注-研究-傳播”，這也是體現(xiàn)專業(yè)委員會價值的重要途徑。醫(yī)委會針對醫(yī)療衛(wèi)生方面的法律熱點事件，如“毒膠囊事件”、“轉(zhuǎn)基因食品”、“防控H7N9禽流感病毒”、“器官捐獻”等醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域的社會熱點，就其所涉法律問題展開研討，挖掘事件產(chǎn)生原因，分析其法律后果，并提出相應的法律意見。研討會后，一般會制作為綜述在東方律師網(wǎng)上發(fā)布，供全體律師以及社會各界共同分享研究成果，其中有多次研討會吸引了媒體的主動關(guān)注和報道。通過社會熱點事件的研討會，讓公眾聽到醫(yī)委會律師的聲音，對提高醫(yī)委會影響力起到良好的效果。

       第二、研究醫(yī)療衛(wèi)生法律制度構(gòu)建

　　醫(yī)療衛(wèi)生體制改革牽涉方方面面，醫(yī)委會圍繞醫(yī)療衛(wèi)生法律制度，通過研討會、課題組等方式，來探討理論問題，為政策制定部門提供意見和建議。舉例如下：

　　1、參與《上海市醫(yī)患糾紛預防與處置辦法》的立法討論。去年，上海市政府法制辦擬制定《上海市醫(yī)患糾紛預防與處置辦法》。醫(yī)委會從第一稿開始，就全程參與，通過座談會、研討會等方式與立法部門進行溝通交流，得到有關(guān)部門的高度肯定；

　　2、鑒定人出庭：由于《中華人民共和國民事訴訟法》2013年1月1日修改后正式施行，其中第78條規(guī)定：“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。”這條規(guī)定在司法實踐中一直難以得到落實，特別是我們上海地區(qū)，由于2013年高院民一庭出現(xiàn)人事變動，導致醫(yī)學會鑒定人出庭的具體操作細則久拖不決，極大地損害了法律權(quán)威。鑒定人難以出庭的主要障礙在于證人保護制度的不健全，因此，醫(yī)委會一方面旗幟鮮明的呼吁盡快落實法律規(guī)定；同時，對操作細則進行研究，提出切實可行的解決方案，報送相關(guān)部門。

        第三、多種形式開展業(yè)務學習

　　1、培訓班。去年，我們醫(yī)委會與律師學院共同舉辦了一期“醫(yī)療損害律師實務培訓班”，邀請法院、鑒定機構(gòu)、衛(wèi)生行政部門以及資深律師就醫(yī)療損害律師實務從不同的角度來解讀，受到廣大律師的歡迎。這種培訓不僅有利于新執(zhí)業(yè)律師學習醫(yī)療損害案件的辦理，也對醫(yī)委會委員等其他資深律師有很好的提高和借鑒作用；

　　2、業(yè)務交流。醫(yī)委會的業(yè)務交流包括內(nèi)部業(yè)務交流以及外部業(yè)務交流。內(nèi)部業(yè)務交流主要是醫(yī)委會委員就自己擅長的法律服務項目與其他律師進行分享；外部業(yè)務交流則是醫(yī)委會委員走出去，與外省市律協(xié)醫(yī)委會、甚至國外醫(yī)療律師互相學習，取長補短；

　　3、邀請相關(guān)行業(yè)專家講課。律師辦理醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的案件，應當對該行業(yè)有深入的了解，因此，醫(yī)委會不定期邀請相關(guān)行業(yè)，包括藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑、醫(yī)療機構(gòu)等行業(yè)資深人士來講解行業(yè)習慣以及專業(yè)知識。只有對行業(yè)的深入了解，才能更好為行業(yè)發(fā)展提供優(yōu)質(zhì)的法律服務，為行業(yè)避免法律風險保駕護航。

　　第四、舉辦疑難、重點案件討論

　　無論是醫(yī)委會委員，還是其他醫(yī)療律師，在辦理案件中過程中，經(jīng)常會遇到一些疑難、復雜問題，而且有些問題帶有一定的普遍性，因此，醫(yī)委會根據(jù)律師的申請以及律師協(xié)會的安排，不定期舉辦疑難、重點案件討論會。通過疑難、重點案件討論，可以拓寬律師辦案思路，提高律師辦案質(zhì)量，更好地為當事人提供法律服務，保障當事人合法權(quán)益；

　　第五、著書立說，制訂完善操作指引

　　作為專業(yè)委員會，要起到引領(lǐng)作用，需要通過一些傳播手段來實現(xiàn)目的。2012年，醫(yī)委會受律協(xié)委托，與上海市第二中級人民法院、上海市司法局共同編寫《社區(qū)常見法律糾紛調(diào)處手冊（醫(yī)療糾紛篇）》，對于醫(yī)療糾紛的概念、處理原則方法，以及不同類型醫(yī)療糾紛的調(diào)處重點進行了詳細的說明，收到很好的社會效果。另外，醫(yī)委會為了規(guī)范律師辦案，指導新律師盡快熟悉辦案程序，組織資深律師編寫了《律師辦理醫(yī)療糾紛業(yè)務操作指引》，并根據(jù)法律法規(guī)的變化及時完善更新；

　　第六、常設溝通交流機制

　　醫(yī)療衛(wèi)生法律服務專業(yè)性強，行業(yè)特點鮮明，特別是醫(yī)患糾紛，是我國目前難以解決的一個重大社會問題，殺醫(yī)、傷醫(yī)案件頻發(fā)，對依法處理醫(yī)患糾紛提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。律師在辦理這些案件時，存在與相關(guān)部門溝通不暢，甚至難以溝通的問題，影響了辦案進程，不利于化解矛盾、解決糾紛，因此，醫(yī)委會的宗旨之一就確定為改善律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境，因為個別律師的溝通，限于溝通條件、時間空間等因素，往往難以起到滿意的效果，但作為行業(yè)組織，與相關(guān)部門的積極溝通卻能收到更好的效果。 

 

　　四、醫(yī)委會建設存在的困難

        醫(yī)委會成立至今，雖然取得一些進步，但也存在不少困難，這些困難有些與其他專業(yè)委員會具有共性，有些是與醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)特點息息相關(guān)，我重點介紹一下醫(yī)委會所特有的一些困難。

　　醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)具有兩個特殊性，一是高度的專業(yè)性，二是行政管制程度很高。醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的專業(yè)性有目共睹，其所涉及的醫(yī)學、藥學，以及器械工程學等都具有高度的專業(yè)性，而且其所服務的對象是人體，人體是世界上最復雜的一個系統(tǒng)，再加其解決人體問題的過程無法重復，一次小小的失敗就將可能導致機體的嚴重損傷甚至死亡，所以，對專業(yè)性要求非常高；同時，醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)無論是醫(yī)療機構(gòu)，還是藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)，都受行政部門更加嚴格的管理，比其他公司的設立、經(jīng)營、合并、解散，行政部門的監(jiān)管更加嚴格。因此，醫(yī)委會在專業(yè)問題的培訓上，會面臨更大的困難，要邀請到既熟悉醫(yī)療衛(wèi)生法律法規(guī)、又對專業(yè)問題有系統(tǒng)把握的培訓講師（包括行業(yè)資深法務專家、行政部門法規(guī)處專家、資深法官、專業(yè)律師等），需要進行更多的考察、花費更大的精力；另外，醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)行政管制所帶來的弊端是有人治因素的影響，甚至有些部門、有些人員對律師有誤解、有偏見，因此，醫(yī)委會需要積極與相關(guān)部門主動溝通，化解誤會，共同維護醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的法治環(huán)境，推進醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)法治建設。

　　

        五、醫(yī)委會拓展創(chuàng)新的舉措

        拓展創(chuàng)新醫(yī)療律師法律服務的業(yè)務領(lǐng)域不僅是全國律師協(xié)會的要求，也始終是醫(yī)委會的宗旨之一，傳統(tǒng)的醫(yī)療律師主要專注于醫(yī)療損害責任糾紛訴訟代理，醫(yī)委會在司法行政部門及律師協(xié)會的領(lǐng)導下，通過各種方式，努力將醫(yī)療律師的法律服務業(yè)務領(lǐng)域向橫向、縱向和深處拓展創(chuàng)新。

　　第一、橫向拓展創(chuàng)新。將醫(yī)療律師的法律服務對象向醫(yī)療機構(gòu)和患者之外的藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)延伸。醫(yī)療律師的優(yōu)勢是熟悉醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)特點，并熟悉藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)終端客戶在產(chǎn)品使用過程中的存在的問題，從而對該類型企業(yè)法律風險的防控更具有針對性，因此，將醫(yī)療律師的業(yè)務領(lǐng)域橫向發(fā)展至藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等企業(yè)能使醫(yī)療律師的法律功底“好鋼用在刀刃上”，實現(xiàn)企業(yè)和律師的雙贏。醫(yī)委會通過與衛(wèi)生法學會、相關(guān)行政主管部門以及相關(guān)行業(yè)協(xié)會建立溝通機制，對藥品、醫(yī)療器械、消毒藥劑等行業(yè)的疑難、熱點法律問題進行研討，從而構(gòu)建平臺，將醫(yī)療律師與相關(guān)企業(yè)進行嫁接，實現(xiàn)醫(yī)療律師法律服務的拓展創(chuàng)新。

　　第二、縱向拓展創(chuàng)新。醫(yī)療律師為醫(yī)療機構(gòu)提供法律服務，應當從局限于代理醫(yī)療損害責任糾紛訴訟案件，向全方位為醫(yī)療機構(gòu)提供法律服務拓展創(chuàng)新。隨著鼓勵社會資本投資醫(yī)療機構(gòu)政策的逐步落實，特別是上海自貿(mào)區(qū)的設立，醫(yī)療機構(gòu)的法律服務需求涵蓋面逐步延伸，包括設立、并購、收購、上市、采購、運營等諸多領(lǐng)域。醫(yī)療律師熟悉醫(yī)療機構(gòu)的運營特點，比較容易切入這些法律服務領(lǐng)域。醫(yī)委會從培訓相關(guān)法律技能、開展熱點法律事件研討、研究醫(yī)療行業(yè)重大法律課題等方面著手，縱向拓展創(chuàng)新醫(yī)療律師的法律服務業(yè)務領(lǐng)域。

　　第三、深入拓展創(chuàng)新：隨著醫(yī)療損害責任糾紛案件相關(guān)法律、法規(guī)的調(diào)整，醫(yī)療律師深入介入醫(yī)療損害責任案件的處理成為該類型案件的客觀需求。比如，隨著民事訴訟法對鑒定人出庭的規(guī)定逐步得到落實，醫(yī)療律師從傳統(tǒng)的不參與鑒定（特別是代理醫(yī)療機構(gòu)的律師）逐漸要參與到鑒定中去，并在法庭上有效質(zhì)詢鑒定人，保障當事人合法權(quán)益；又如，隨著人民調(diào)解制度的逐步完善，律師參與到醫(yī)療損害責任案件的調(diào)解中去，為提高人民調(diào)解的合法、公平性提供專業(yè)意見，保障當事人合法權(quán)益?！?span>